【文章內(nèi)容簡介】 不是簡單地宣告此類合同無效，是符合相對人的意志和利益的。一旦經(jīng)本人追認(rèn)，其 效力應(yīng)溯及該無權(quán)代理行為成立之時，換言之，在法律上即認(rèn)為代理人自始具有代理權(quán)，從而發(fā)生與有權(quán)代理相同的法律效果。如果將無權(quán)代理行為規(guī)定為無效合同，則法院在審理該合同過程中一旦發(fā)現(xiàn)無權(quán)代理的情況，則不論本人是否愿意追認(rèn)該行為，或是否主張該行為有效，法院都應(yīng)當(dāng)依職權(quán)主動宣告該無權(quán)代理行為無效，這就事實上剝奪了本人的追認(rèn)權(quán)和否認(rèn)權(quán)，不適當(dāng)?shù)貙Υ朔N一般并不損害公共利益、甚至有可能不損害各方當(dāng)事人利益的民事行為進(jìn)行了干涉，從而也違背私法自治的原則。 狹義無權(quán)代理而訂立的合同效力可以通過如下方法來確定：第一，本人的 追認(rèn)和否認(rèn)。所謂追認(rèn)，是指本人對無權(quán)代理行為在事后予以承認(rèn)的一種單方意思表示。需要指出的是，追認(rèn)的意思表示應(yīng)當(dāng)以明示方式向相對人作出。如果僅向無權(quán)代理人作出此種表示，則必須使相對人知曉才能產(chǎn)生追認(rèn)的效果。一旦作出追認(rèn)，在性質(zhì)上視為補(bǔ)授代理權(quán)，從而使無權(quán)代理具有與有權(quán)代理一樣的法律效果。追認(rèn)具有溯及既往的效力。所謂否認(rèn)權(quán)，是指拒絕承認(rèn)無權(quán)代理行為的效力的權(quán)利。否認(rèn)的意思必須要向相對人明確表示或者在相對人催告以后未作表示。 一般認(rèn)為，本人可以以兩種方式行使否認(rèn)權(quán)，一是在本人發(fā)現(xiàn)無權(quán)代理人以本人名義從事無權(quán)代理行為，在相對人催告之前，便可以直接向相對人表示否認(rèn)該無權(quán)代理行為。如果本人僅僅只是向無權(quán)代理人作出否認(rèn)的表示，還不能當(dāng)然發(fā)生使無權(quán)代理行為無效的后 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費(fèi)法律咨詢 請進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 17 果。因為本人和無權(quán)代理人是一種內(nèi)部關(guān)系。二是本人在相對人作出催告以后，既可以向相對人明確表示拒絕承認(rèn)無權(quán)代理的效果，也可以針對相對人的催告拒絕作出答復(fù)。這是一種擬制的否認(rèn)。第二，相對人的催告和撤回。所謂催告，是指相對人催促本人在一個月內(nèi)明確答復(fù)是否追認(rèn)無權(quán)代理行為。催告是追認(rèn)權(quán)行使的必經(jīng)程序。催告權(quán)也是形成權(quán)的一種，其行使應(yīng)具備如下要件： (1)無權(quán)代理對相對人是否發(fā) 生效力尚未確定。正因為如此，才有必要由相對人提出催告。如果本人已經(jīng)承認(rèn)該行為的效力，或者該行為符合表見代理的構(gòu)成要件，也沒有必要提出催告。 (2)要求本人在一個月內(nèi)作出答復(fù)。一個月的期限屬于除斥期間，即催告權(quán)的行使期間，如果相對人超過一個月才催告，則不能使催告發(fā)生效力。如果本人在一個月內(nèi)拒不作出答復(fù)，則視為拒絕追認(rèn)。 (3)催告的意思必須明確地向本人作出。 法律為保護(hù)相對人的利益，除規(guī)定相對人享有催告權(quán)以外，還應(yīng)當(dāng)允許其行使撤銷權(quán)。所謂撤銷權(quán)，指相對人在本人未承認(rèn)無權(quán)代理行為之前，可撤銷其與無權(quán)代理人訂立的 合同。撤銷權(quán)的行使必須具備如下要件： (1)必須在本人沒有作出追認(rèn)之前而撤銷。如果本人已經(jīng)作出了承認(rèn)，那么無權(quán)代理行為已經(jīng)發(fā)生了有權(quán)代理的效力，自然也就不能撤銷。 (2)撤銷權(quán)只能由善意的相對人行使，如果相對人在訂約時主觀上是惡意的，即明知其無代理權(quán)，而仍與其訂立合同，則表明相對人具有惡意，法律自無必要對其進(jìn)行保護(hù)而允許其享有撤回權(quán)。 (3)撤銷的意思表示必須通知本人。 第四十九條 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費(fèi)法律咨詢 請進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 18 釋義 ： 此條是關(guān)于表見代理的規(guī)定。所謂表見代理，是指在無權(quán)代理的場合，如果善意相對人客觀上有正當(dāng)理由相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)，從而與其為法律行為，則該法律行為的效果直接由被代理人承擔(dān)。表見代理制度的法律意義 “ 正在于犧牲被代理人利益保護(hù)善意交易第三人利益，維護(hù)交易安全、交易秩序，這是該制度的真正法律價值。 ” 表見代理維護(hù)的是交易安全與交易秩序等社會公共利益，較之于個別被代理人利益而言更為重要。所以法律為了強(qiáng)化對交易安全的保護(hù)，只能在一定程度上犧牲被代理人利益。在表見代理的情況下，本人應(yīng)向善意第三人承擔(dān)合同責(zé)任， 然后向無權(quán)代理人追償。 表見代理的構(gòu)成要件如下：第一，無權(quán)代理人并沒有獲得本人的授權(quán)。表見代理屬于廣義的無權(quán)代理，因此只能在代理人無代理權(quán)而從事代理行為的情形下發(fā)生。具體包括：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后所從事的無權(quán)代理行為。第二，第三人有合理的理由相信代理人有代理權(quán)。盡管在表見代理的情形下，代理人并無代理權(quán)，但從表面上能夠使他人產(chǎn)生合理的信賴，即信任代理人具有合理代理權(quán)。因為法律沒有理由要求相對人必須仔細(xì)與本人核對代理人是否有代理權(quán)及代理權(quán)的范圍，也不能責(zé)成本人必須隨時向公眾公示其代理 人及其權(quán)限。而相對人也只能憑代理人持有的授權(quán)委托書或本人的某些行為來判斷代理人是否具有代理權(quán)，這樣才能從事正常的交易。所以，只要相對人的行為已經(jīng)使他人產(chǎn)生合理的信賴，即信任代理人具有合理代理權(quán)，構(gòu)成權(quán)利外觀，則可能形成表見代理。權(quán)利外觀是指本人的授權(quán)行為已經(jīng)在外部形成了一種表象，即能夠使第三人有合理理由相 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費(fèi)法律咨詢 請進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 19 信無權(quán)代理人已經(jīng)獲得了授權(quán)。我國民法理論通常認(rèn)為，合理的理由是指客觀上存在的使第三人相信無權(quán)代理人擁有代理權(quán)的理由。第三，相對人主觀上是善意的且無過失。相對人主觀上是善意的，才應(yīng)當(dāng)使相對人受到保護(hù)，如果為惡 意，則應(yīng)當(dāng)自己承擔(dān)無權(quán)代理的后果。所謂主觀上的善意，是指相對人不知道且不應(yīng)當(dāng)知道無權(quán)代理人實際上沒有代理權(quán)。還應(yīng)當(dāng)指出，相對人必須是在與無權(quán)代理人從事交易時有理由相信。如果是在交易時就沒有理由相信，而是以后才有理由相信，則不能認(rèn)為相對人主觀上是善意的。當(dāng)然，如果要將相對人的善意作為表見代理的構(gòu)成要件，還應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)相對人的無過失。所謂無過失，是指相對人不知道行為人沒有代理權(quán)并非因疏忽大意或懈怠造成的。不過，此處的過失是否僅僅限于重大過失，則不無疑問。我認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)限于重大過失，否則對相對人未免苛刻。 第五十條 法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。 釋義： 該條是關(guān)于法人的代表人越權(quán)行為的效力的規(guī)定。我國學(xué)者一般將法人的法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同稱為無權(quán)代表的合同。對于此種合同，合同法采取了與無權(quán)代理的合同一樣的態(tài)度，即一般是效力待定的，但是如果構(gòu)成表見代表，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效。 第五十一條 無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費(fèi)法律咨詢 請進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 20 釋義： 此條是關(guān)于無權(quán)處分的規(guī)定。所謂 “ 處分 ” 在民法上有廣義和狹義之分。廣義的處分，包括事實上和法律上的處分。狹義的處分，僅指法律上的處分，而不包括事實上的處分。此處采狹義說。 無權(quán)處分構(gòu)成如下：第一，行為人實施了處分行為。第二，行為人沒有處分權(quán)，但實施了處分行為。第三，行為人以自己的名義實施處分行為。如果行為人是以他人的名義實施的處分行為，雖然沒有獲得他人的授權(quán)，則構(gòu)成無權(quán)代理，而不構(gòu)成無權(quán)處分。 根據(jù)本條規(guī)定，無權(quán)處分要發(fā)生效力，必須要經(jīng)過本人追認(rèn)或行為人事后取得處分權(quán)。這就是說無權(quán)處分行為并不是當(dāng) 然無效的，只要符合法律規(guī)定的條件就可以發(fā)生法律規(guī)定的效力。這是無權(quán)處分行為與當(dāng)然無效的行為的本質(zhì)區(qū)別。因此，學(xué)界一般認(rèn)為，在我國無權(quán)處分行為屬于效力待定的行為。 根據(jù)本條規(guī)定，在下述情況下無權(quán)處分行為可以發(fā)生效力： (一 )無權(quán)處分行為經(jīng)過本人追認(rèn) 追認(rèn)，是指權(quán)利人同意無權(quán)處分人的處分行為的意思表示。追認(rèn)實際上是補(bǔ)授處分權(quán)，它是一種單方的意思表示，目的在于使無權(quán)處分的行為發(fā)生法律效力。追認(rèn)的意思表示一到達(dá)相對人便發(fā)生法律效力。追認(rèn)既可以向無權(quán)處分人做出，也可 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費(fèi)法律咨詢 請進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 21 以向相對人作出，但在相對人要求追認(rèn)的情況 下，則應(yīng)當(dāng)向相對人作出，因為如果相對人不知道權(quán)利人是否進(jìn)行了追認(rèn)，他就可以撤銷該行為。 當(dāng)然，在權(quán)利人作出追認(rèn)行為以后，無論這種追認(rèn)行為是否能夠?qū)е潞贤行В紤?yīng)當(dāng)由處分人向相對人履行合同義務(wù)、承擔(dān)違約責(zé)任或合同被宣告無效后的責(zé)任，絕不能因為權(quán)利人的追認(rèn)而發(fā)生合同主體的變更，使相對人直接向權(quán)利人提出合同上的請求。如果發(fā)生此種效果，則必然混淆了無權(quán)處分和無權(quán)代理行為。此時在權(quán)利人與無權(quán)處分人之間形成了一種委托合同關(guān)系，即權(quán)利人委托無權(quán)處分人處分財產(chǎn)，處分人在處分財產(chǎn)過程中所獲得的一切利益都應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)歸權(quán)利人所 有，在當(dāng)事人沒有特別約定的情況下，這種委托是無償?shù)?，如果處分人拒絕交付其因處分權(quán)利人之物所獲得的利益，則權(quán)利人可基于委托合同請求其承擔(dān)違約責(zé)任。 (二 )無權(quán)處分人事后取得處分權(quán) 無權(quán)處分人在實施了無權(quán)處分行為以后，取得了處分權(quán)，也可以使無權(quán)處分行為由效力待定的行為，轉(zhuǎn)化為有效的行為。 然而，權(quán)利人的追認(rèn)和權(quán)利人事后取得處分權(quán)是否具有溯及既往的效力，則值得探討。如果權(quán)利人追認(rèn)和無權(quán)處分人事后取得處分權(quán)沒有溯及力，則無權(quán)處分行為自處分時生效 。如果權(quán)利人追認(rèn)和無權(quán)處分人事后取得處分權(quán)沒有溯及力，則無權(quán)處分行為從權(quán)利人追認(rèn)和行為人取得處分權(quán)時開始生效。我認(rèn)為，無權(quán)處分行為應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人追認(rèn)和行為人取得處分權(quán)時開始生效。 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費(fèi)法律咨詢 請進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 22 最后需要指出的是，德國民法和其它德國法系國家和地區(qū)的民法，采用物權(quán)行為理論以確定無權(quán)處分行為的效力。根據(jù)德國民法的規(guī)定，物權(quán)因法律行為而變動，在債權(quán)行為之外尚有物權(quán)行為獨立存在。所謂物權(quán)行為，就是指以直接發(fā)生物權(quán)變動的法律效果為目的的法律行為。一般認(rèn)為，物權(quán)行為包括物權(quán)合意和登記或交付的行為，即所謂物權(quán)行為的二象性。物權(quán)行為具有獨立性，其效力不受原因關(guān)系及債權(quán)行為的影響。在物權(quán)行為模式下 ，法律行為被區(qū)分為負(fù)擔(dān)行為即債權(quán)行為和處分行為即物權(quán)行為，負(fù)擔(dān)行為的效力不受處分權(quán)的影響，處分行為則以行為人具有處分權(quán)作為核心效力要件。 對于我國物權(quán)變動采納何種模式，學(xué)界還存在爭議。一般認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)采納債權(quán)形式主義模式 (即物權(quán)的變動需要有債權(quán)合意 +登記或交付這一事實行為 )。在此模式下，無權(quán)處分行為的效力如何值得探討。我認(rèn)為，在債權(quán)形式主義物權(quán)變動模式下，無權(quán)處分行為應(yīng)當(dāng)為無效，但是此無效不能對抗善意第三人。 第五十二條 有下列情形之一的，合同無效： (一 )一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家 利益 。 (二 )惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益 。 (三 )以合法形式掩蓋非法目的 。 (四 )損害社會公共利益 。 (五 )違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費(fèi)法律咨詢 請進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 23 釋義： 此條是關(guān)于無效合同的規(guī)定。已如前述，合同的成立是事實判斷，而合同的生效是價值判斷。無效合同就是國家對已經(jīng)成立的合同所作的價值判斷。無效合同是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其在內(nèi)容上違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和公序良俗而無法律效力的合同。一般認(rèn)為，無效合同是自始、絕對無效。但是，無效合同中還有一類比較特殊的，即并非當(dāng)然無效而僅 對特定的當(dāng)事人才發(fā)生無效后果的合同。有學(xué)者稱此為相對無效的合同。此種合同的特點是該合同并不是自始的、當(dāng)然的無效，只有特定的相對人才能夠主張合同無效，而不是所有人均可主張該合同無效。一般認(rèn)為，我國合同法中惡意串通，損害特定第三人利益的合同應(yīng)當(dāng)屬于相對無效的合同。 根據(jù)本條規(guī)定，無效合同包括如下幾種，下面分別論述。 第一， 一方以欺詐、脅迫的手段訂立的損害國家利益的合同。 根據(jù)最高人民法院的解