【正文】 故意告知對(duì)方虛假情況，或者故意隱瞞事實(shí)情況，誘使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。(3)惡意，特別是指一方當(dāng)事人在無意與對(duì)方達(dá)成協(xié)議的情況下，開始或繼續(xù)進(jìn)行談判。但一旦雙方之間訂立了合同，那就要嚴(yán)格遵守。對(duì)于德國(guó)債法采納締約上過失責(zé)任，并將其納入契約責(zé)任的原因，學(xué)者認(rèn)為有如下幾點(diǎn)： (一 )補(bǔ)充德國(guó)侵權(quán)行為法未設(shè)一般條款之不足。但是，羅馬法只是對(duì)締約上過失行為作了零星規(guī)定，并沒有 “ 締約上過失 ” 的概念，更沒有關(guān)于締約上過失責(zé)任的系統(tǒng)規(guī)定。(2)不利內(nèi)容契約之締結(jié)或?qū)喖s上行為之責(zé)任 ,此乃指契約業(yè)已有效成立，惟于契約磋商交涉階段，當(dāng)事人之一方因過失而為不實(shí)或不正確之陳述，致所締結(jié)之契約在內(nèi)容上違反他方當(dāng)事人之合理期待而遭受損害者 。因?yàn)橐话阏f來，非格式條款更符合當(dāng)事人的真實(shí)意思。德國(guó)《一般契約條款法》第 8 條規(guī)定： “ 一般契約條款之內(nèi)容有疑義時(shí)，條款利用者承受不利益。 所謂按照通常理解予以解釋的規(guī)則，就是指在格式條款發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)以可能訂約者的一般的、合理的理解對(duì)格式條款進(jìn)行解釋。 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費(fèi)法律咨詢 請(qǐng)進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬(wàn)名律師幫您解答法律問題 1 合同法釋義 (3) 第四十一條 對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。具體來說： 第一，對(duì)格式條款應(yīng)作出平常的、通常的、通俗的、日常的、一般意義的解釋。 ” 奧地利民法典第 915 條規(guī)定： “ 單務(wù)契約內(nèi)容有疑義時(shí)，推定負(fù)有義務(wù)的一方就負(fù)較輕的義務(wù)，雙務(wù)契約內(nèi)容有疑義時(shí)，使用不明確語(yǔ)句的一方就承受不利益的效果。 需要指出的是，有學(xué)者認(rèn)為，如果格式條款是經(jīng)過有關(guān)機(jī)關(guān)審查以后確定的，則當(dāng)事人之間的非格式條款不能優(yōu)先于格式條款。(3)契約止于磋商未臻完成或?qū)ξ磳?dǎo)致契約締結(jié)之磋商上行為之責(zé)任 ,此乃當(dāng)事人已就契約之締結(jié)進(jìn)行磋商，惟因當(dāng)事人一方之過失，致所意圖或期待之契約未 臻締結(jié)，該有過失之當(dāng)事人對(duì)他方當(dāng)事人因信賴契約得以締結(jié)所遭受之損害，應(yīng)負(fù)如何之責(zé)任者 。后來，隨著社會(huì)的發(fā)展，締約上過失行為逐漸增多，學(xué)者對(duì)締約上過失問題的研究也逐漸增多。 (二 )彌補(bǔ)侵權(quán)法關(guān)于雇用人免責(zé)的規(guī)定對(duì)受害人保護(hù)的不足。而法院 在傳統(tǒng)上也是非常維護(hù)當(dāng)事人的這種締約自由的，這也導(dǎo)致了違約責(zé)任要求的嚴(yán)格，沒有合同就絕對(duì)不存在違約責(zé)任。 ” 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費(fèi)法律咨詢 請(qǐng)進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬(wàn)名律師幫您解答法律問題 7 根據(jù)本條規(guī)定，假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商，構(gòu)成締約上過失行為。 ” 據(jù)此可以認(rèn)定，欺詐是指一方 當(dāng)事人故意實(shí)施某種欺騙他人的行為，并使他人陷入錯(cuò)誤而訂立的合同。在許多情況下談判的一方向另一方透露了某些商業(yè)秘密以后，可能明確要求對(duì)方不予泄露，或者明確聲明某項(xiàng)信息屬于商業(yè)秘密，但在某些情況下并沒有明確的禁止對(duì)方泄露。 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費(fèi)法律咨詢 請(qǐng)進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬(wàn)名律師幫您解答法律問題 9 第三，因泄露和不正當(dāng)使用商業(yè)秘密而給商業(yè)秘密的所有人造成了損失。一般說來，合同一旦成立，只要滿足其一般生效要件，合同就可以生效，所以合同成立的時(shí)間一般就是合同的生效時(shí)間。 當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就 。根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，除了法律明確規(guī)定的法律行為，如繼承權(quán)的接受或放棄等民事法律行為不得附條件以外，其他民事法律行為均可以由當(dāng)事人設(shè)定條件，以此限制民事法律行為的 效力，從而滿足當(dāng)事人的各種不同需要。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。 第四十六條 當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限。生效期限又稱為延緩期限或始期，是指決定合同的效力發(fā)生的期限。一般認(rèn)為，限制民事行為能力人訂立的合同是效力待定的合同。因?yàn)樵谶@些合同中，無行為能力人和限制行為能力人只能獲得利益，不會(huì)遭受損失。王澤鑒教授指出，所謂依其年齡及身份日常生活所必須者，基本上系屬事實(shí)認(rèn)定問題。法定代理人事先為其子女確定目的范圍，允許子女在該范圍內(nèi)處分財(cái)產(chǎn)，實(shí)際上是事先授權(quán)子女從事某種行為，因此其子女的處分行為應(yīng)當(dāng)有效。相對(duì)人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以 追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。尤其是由于無權(quán)代理行為并不是當(dāng)然都對(duì)本人不利，所以法 律應(yīng)當(dāng)給于本人一種追認(rèn)權(quán)，由本人根據(jù)自己的利益和意志考慮來決定是否承認(rèn)這種行為的效力。 狹義無權(quán)代理而訂立的合同效力可以通過如下方法來確定：第一，本人的 追認(rèn)和否認(rèn)。 一般認(rèn)為，本人可以以兩種方式行使否認(rèn)權(quán)，一是在本人發(fā)現(xiàn)無權(quán)代理人以本人名義從事無權(quán)代理行為，在相對(duì)人催告之前，便可以直接向相對(duì)人表示否認(rèn)該無權(quán)代理行為。催告權(quán)也是形成權(quán)的一種，其行使應(yīng)具備如下要件： (1)無權(quán)代理對(duì)相對(duì)人是否發(fā) 生效力尚未確定。所謂撤銷權(quán)，指相對(duì)人在本人未承認(rèn)無權(quán)代理行為之前，可撤銷其與無權(quán)代理人訂立的 合同。表見代理制度的法律意義 “ 正在于犧牲被代理人利益保護(hù)善意交易第三人利益，維護(hù)交易安全、交易秩序，這是該制度的真正法律價(jià)值。盡管在表見代理的情形下，代理人并無代理權(quán)，但從表面上能夠使他人產(chǎn)生合理的信賴，即信任代理人具有合理代理權(quán)。所謂主觀上的善意，是指相對(duì)人不知道且不應(yīng)當(dāng)知道無權(quán)代理人實(shí)際上沒有代理權(quán)。 釋義： 該條是關(guān)于法人的代表人越權(quán)行為的效力的規(guī)定。此處采狹義說。因此，學(xué)界一般認(rèn)為，在我國(guó)無權(quán)處分行為屬于效力待定的行為。 (二 )無權(quán)處分人事后取得處分權(quán) 無權(quán)處分人在實(shí)施了無權(quán)處分行為以后，取得了處分權(quán)，也可以使無權(quán)處分行為由效力待定的行為，轉(zhuǎn)化為有效的行為。一般認(rèn)為，物權(quán)行為包括物權(quán)合意和登記或交付的行為，即所謂物權(quán)行為的二象性。 (二 )惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益 。一般認(rèn)為，無效合同是自始、絕對(duì)無效。它是欺詐作為的結(jié)果，但其本身與欺詐行為是有區(qū)別的。也就是說，脅迫者通過實(shí)施某種不法行為，形成對(duì)對(duì)方當(dāng)事人及其親友的損害和財(cái)產(chǎn)的損害，而迫使對(duì)方訂立合同。 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費(fèi)法律咨詢 請(qǐng)進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬(wàn)名律師幫您解答法律問題 25 所謂 “ 惡意 ” ，民法上有兩種含義，一是觀念主義的惡意，指明知某種情形的存在，側(cè)重于行為 人對(duì)事實(shí)的認(rèn)知，例如，物權(quán)法上的惡意占有、合同保全撤銷權(quán)制度中的第三人惡意等等 。當(dāng)然，以合法的形式掩蓋非法目的的行為與規(guī)避法律的行為并不完全等同。 一般認(rèn)為，這是傳統(tǒng)民法上公序良俗原則的中國(guó)式表述。善良風(fēng)俗，謂為社會(huì)之存在及其發(fā)展 所必要之一般道德，非指現(xiàn)在風(fēng)俗中之善良者而言，而系謂道德律，即道德的人民意識(shí)。 違反法律的強(qiáng)行性規(guī)范，既包括內(nèi)容的違法，也包括形式的違法。禁止規(guī)定者，指命令當(dāng)事人不得為一定行為之法律規(guī)定。但是處于社會(huì)政策考慮，對(duì)有些免責(zé)條款，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其無效，即本條所規(guī)定的，造成對(duì)方人身傷害的 。 釋義： 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費(fèi)法律咨詢 請(qǐng)進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬(wàn)名律師幫您解答法律問題 29 此條是關(guān)于可撤銷合同的規(guī)定。所謂重大誤解而訂立的合同，是指一方因 自己的過錯(cuò)而對(duì)合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容發(fā)生誤解而訂立的合同。 ” 《德國(guó)民法典》第 119 條第二款提到的 “ 很重要的性質(zhì) ” 是指，從交易的角度來看，對(duì)于達(dá)成交易具有重要意義的性質(zhì)。 當(dāng)然，我國(guó)重大誤解的概念難以包括傳統(tǒng)民法中錯(cuò)誤的全部?jī)?nèi)容。因?yàn)?，法律適用的前提就是 “ 假定任何人都知曉法律 ” 。 ” 我國(guó)《合同 法》第 54 條規(guī)定，顯失公平的合同可以撤銷，這不僅是公平原則的具體體現(xiàn)，而且切實(shí)保障了公平原則的實(shí)現(xiàn)。德國(guó)民法將顯失公平稱之為暴利行為，作為違反公序良俗行為的一種，其性質(zhì)為無效的法律行為。例如，出租車司機(jī)借搶救危重病人急需租車之機(jī)，提高 10 倍的車價(jià)，即屬于乘人之危的行為。 (二 )具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費(fèi)法律咨詢 請(qǐng)進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬(wàn)名律師幫您解答法律問題 34 釋義： 此條是關(guān)于無效的合同或者被撤銷的合同的效力的規(guī)定。合同法理論一般認(rèn)為，從合同的效力從屬于主合同。 我認(rèn)為，后一種解釋更為合理。本條前段是對(duì)于返還財(cái)產(chǎn)義務(wù)的規(guī)定。因?yàn)楹贤淮_認(rèn)無效或被撤銷后，一方先前交付給另一方的財(cái)產(chǎn)并不發(fā)生所有權(quán)的移轉(zhuǎn)，已經(jīng)接受財(cái)產(chǎn)的一方，應(yīng)將財(cái)產(chǎn)返還給原所有人。 本條后段規(guī)定， “ 有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 ” 一般認(rèn)為，此條是關(guān)于締約上過失責(zé)任的規(guī)定。 ” 按照我國(guó)學(xué) 者的解釋，這一規(guī)定也體現(xiàn)了對(duì)雙方違法 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費(fèi)法律咨詢 請(qǐng)進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬(wàn)名律師幫您解答法律問題 38 行為的制裁，即在當(dāng)事人雙方或各方都故意違法的情況下，例如雙方故意以合法形式掩蓋非法目的，雙方故意買賣限制流通物等，應(yīng)當(dāng)追繳雙方或各方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)，上繳國(guó)庫(kù)，以對(duì)故意違法當(dāng)事人實(shí)行制裁。因?yàn)?“ 收歸 ” 并非私法上的方法，而是公法上的方法。如果說，合同法 42 條是關(guān)于締約上過失責(zé)任的一般規(guī)定，那么本條后段就是關(guān)于締約上過失責(zé)任的特殊規(guī)定。這些國(guó)家的學(xué)說和立法認(rèn)為，因合同無 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費(fèi)法律咨詢 請(qǐng)進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬(wàn)名律師幫您解答法律問題 37 效所致的損害，除法定情形外，屬于侵權(quán)行為法所調(diào)整的范圍，如法國(guó)。對(duì)于不當(dāng)?shù)美?qǐng)求權(quán)的適用范圍各國(guó)規(guī)定不同，有的國(guó)家規(guī)定不當(dāng)?shù)美?qǐng)求權(quán)只能在其他請(qǐng)求權(quán)不能適用的情況下不能適用，也有的國(guó)家規(guī)定不當(dāng)?shù)美?qǐng)求權(quán)可以與其他請(qǐng)求權(quán)同時(shí)適用。返還財(cái)產(chǎn)旨在使財(cái)產(chǎn)關(guān)系恢復(fù)到合同訂立前的狀況。 第五十八條 合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還 。但是，如果對(duì)于主合同中存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款，也依據(jù)此理論處理，將明顯違背當(dāng)事人的意志。所謂自始無效，是指合同被確認(rèn)無效和被撤銷以后，將溯及既往，自合同成立之時(shí)起就是無效的。撤銷權(quán)作為一種形 成權(quán)，當(dāng)然要適用除斥期間。 ” 但我認(rèn)為，此種合同實(shí)際上應(yīng)當(dāng)納入顯失公平的合同的范圍，不必要單獨(dú)列出。德國(guó)法上的暴利行為的構(gòu)成須兩項(xiàng)要素，即后果上給付與對(duì)待給付嚴(yán)重失衡，雙方權(quán)利義務(wù)安排顯失公平 。后來隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會(huì)的進(jìn)步，實(shí)質(zhì)的公平逐漸得到重視，產(chǎn)生了 “ 非常損失規(guī)則 ” ，規(guī)定如果土地轉(zhuǎn)讓的價(jià)格低于其真實(shí)的價(jià)值的一半以上，出賣人可以撤銷合同以獲得救濟(jì)。顯失公平的合同是指一方在訂立合同時(shí)因情況緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)而訂立 的明顯對(duì)自己有重大不利的合同。在實(shí)踐中誤言、誤寫，或誤取等都屬于表示行為錯(cuò)誤。究竟什么性質(zhì)才是很重要的，一般取決于具體交易的經(jīng)濟(jì)目的。例如，《法國(guó)民法典》第 1110 條規(guī)定：“ 錯(cuò)誤，僅在涉及契約標(biāo)的物之實(shí)質(zhì)本身時(shí)，始構(gòu)成契約無效之原因?？沙蜂N合同的基本理論仍然是意思自治。 但是，如果在體育競(jìng)賽和醫(yī)療合同中，嚴(yán)格規(guī)定任何造成人身傷害的免責(zé)條款無效，可能并不妥當(dāng)。因此，只有違反了強(qiáng)制性規(guī)范中的效力規(guī)定才能導(dǎo)致合同無效。然而，動(dòng)機(jī)的違法是否構(gòu)成無效呢 ?例如，一方為了籌集賭資而向他人借款，或者為了傷害他人而購(gòu)買刀具，這些借款或買賣合同是否應(yīng)當(dāng)宣告無效 ?對(duì)動(dòng)機(jī)的違法 是否無效的問題，學(xué)者看法不一。同時(shí)，也可以保障法律適應(yīng)不同社會(huì)情況而作出妥當(dāng)?shù)恼{(diào)整。這一原則最早起源于羅馬法，并為大陸法系國(guó)家的立法所借鑒。未違反法律之文義而避開法律之意義者 ，即規(guī)避法律 ” 。至于惡意串通中的惡意的界定，通說認(rèn)為其惡意只能為意思主義的惡意，即具有加害他人的不良動(dòng)機(jī)，且必須締約雙方主觀上都具有加害第三人利益的故意，如果一方缺乏故意的主觀要件，也不構(gòu)成串通行為。與欺詐行為一樣，合同法將因脅迫而訂立的合同分為兩類：一類是指一方采用脅迫手段而使另一方被迫訂立合同，損害了國(guó)家利益。但是，并不是所有的欺詐行為都導(dǎo)致合同無效， 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費(fèi)法律咨詢 請(qǐng)進(jìn)入 找律師