【文章內(nèi)容簡介】 解除保護(hù)，以及在訂立無固定期限合同方面的權(quán)益。 2．加重企業(yè)違法成本 雖然《勞動(dòng)法》的出臺(tái)使勞動(dòng)者權(quán)益得到了很好的維護(hù)，但侵犯勞動(dòng)者權(quán)益的現(xiàn)象依然比較普遍。其中一個(gè)重要原因，就是用人單位的違法成本太低，造成一些用人單位肆無忌憚。所以，這次《勞動(dòng)合同法》在很多方面都加大了企業(yè)的違法成本。這是勞動(dòng)立法的另一個(gè)突出特點(diǎn)。《勞動(dòng)法》規(guī)定，勞動(dòng)合同必須書面訂立。而《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，勞動(dòng)關(guān)系自用工 之日起建立；建立勞動(dòng)關(guān)系未同時(shí)訂立勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)，訂立書面合同。 第十九條 應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立，并具備以下條款： （一） 期限； （二）工作內(nèi)容； （三）勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)條件； （四）勞動(dòng)報(bào)酬； （五）勞動(dòng)紀(jì)律； （六） 終止的條件； （七）違反的責(zé)任。 除前款規(guī)定的必備條款外，當(dāng)事人可以協(xié)商約定其他內(nèi)容。 摘自《勞動(dòng)法》 第十條 建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。 已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同。 用人單位與勞動(dòng)者在用工前訂立 勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)關(guān)系自用工之日起建立。 摘自《勞動(dòng)合同法》 這樣的規(guī)定充分考慮到了用人單位的操作，就是說，一個(gè)員工入職后，用人單位當(dāng)天很忙，來不及與其簽合同，也可以，但是一個(gè)月之內(nèi)還不簽合同的話，就違反了《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，用人單位必須承擔(dān)法律責(zé)任：用人單位自用工之日起，超過一個(gè)月，不滿一年，未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資。就是說，企業(yè)如果和一個(gè)員工未簽書面合同，盡管這個(gè)員工表現(xiàn)很一般，但是他可以拿兩倍的工資。這對企業(yè)非常不利，為避免這種情況的發(fā)生，企業(yè)必須按法律規(guī)定，在一個(gè) 月之內(nèi)，與員工把勞動(dòng)合同簽了。 如果用人單位自用工之日起，滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面合同的，就視為用人單位與勞動(dòng)者訂立了無固定期限勞動(dòng)合同。這個(gè)規(guī)定就是層層加重企業(yè)的違法成本，企業(yè)一年之內(nèi)都沒簽書面合同的，除了繼續(xù)付兩倍工資外，還要視為企業(yè)跟員工簽訂了無固定期限合同，對企業(yè)更不利。 在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施以后，企業(yè)在執(zhí)行過程中，必須嚴(yán)格按照法律規(guī)定的內(nèi)容去執(zhí)行，否則的話，沉重的違法成本，會(huì)給企業(yè)帶來非常大的負(fù)面效應(yīng)。 【自檢 11】 勞動(dòng)合同的特點(diǎn)是什么？ ____________________________________________ ____________________________________________ ____________________________________________ 見參考答案 11 第三講 勞動(dòng)合同的訂立（上） 《勞動(dòng)合同法》的第二章《勞動(dòng)合同的訂立》，是專門介紹勞動(dòng)合同訂立的相關(guān)問題的。 訂立勞動(dòng)合同的注意事項(xiàng) 用人單位在與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同時(shí)，應(yīng)該注意以下幾點(diǎn)： 1．正確行使訂立勞動(dòng)合同過程中的知情權(quán) 在勞動(dòng)合同締結(jié)之前，用人單位和員工為了建立勞動(dòng)合同關(guān)系，通常采用用人單位招聘、員工應(yīng)聘的方式，來實(shí)現(xiàn)訂立合同之前的平等協(xié)商。在這個(gè)過程中，首先雙方當(dāng)事人必須有一個(gè)權(quán)利 —— 了解對方相關(guān)信息的權(quán)利。如果沒有這個(gè)權(quán)利，用人單位的面試根本就無法開展，因此法律必須賦予雙方當(dāng)事人知情權(quán)。 對于勞動(dòng)者來講，用人 單位在招聘勞動(dòng)者時(shí)，應(yīng)當(dāng)告知?jiǎng)趧?dòng)者本單位工作方面的相關(guān)內(nèi)容和勞動(dòng)者想了解的一些情況，這是勞動(dòng)者的知情權(quán)。而用人單位也有權(quán)了解勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況，勞動(dòng)者不得隱瞞，這是用人單位的知情權(quán)。 在實(shí)際操作過程中，用人單位的知情權(quán)行使得非常充分。當(dāng)用人單位面試勞動(dòng)者的時(shí)候，什么問題都可以直接問，一般說來，這些問題勞動(dòng)者都要回答，因?yàn)楝F(xiàn)在勞動(dòng)力供大于求，如果勞動(dòng)者不配合用人單位的面試，就可能失去被聘用的機(jī)會(huì)，所以用人單位知情權(quán)的行使幾乎沒有什么障礙。 但勞動(dòng)者知情權(quán)的行使是有障礙的，或者說是未能充分行使的 。 【案例】 小剛今年大學(xué)畢業(yè)，正趕上就業(yè)的形勢非常嚴(yán)峻。他好不容易才獲得一個(gè)面試的機(jī)會(huì)，于是準(zhǔn)備妥當(dāng)參加面試，心想一定要給面試官留下一個(gè)好印象。面試的過程很緊張，面試官問了他很多問題，小剛都一一作答，他看得出面試官好像很滿意。等到面試官問完問題后，小剛也想了解一下這家公司的情況，比如，公司的業(yè)務(wù)情況、辦公條件等?？墒撬粡堊欤嬖嚬倬鸵桓辈荒蜔┑臉幼?，冷冷地對小剛說：“我沒時(shí)間回答你的問題，你要是不想來我們公司就另謀高就，要是想在我們公司干，就回家等通知，你后邊還有二十多個(gè)人等著面試呢，我今天上午必須 面試完，怎么可能有時(shí)間回答你的問題?！毙傊缓弥さ馗孓o了。 點(diǎn)評：在現(xiàn)實(shí)生活中，類似小剛碰到的這種情況比比皆是，很多時(shí)候，勞動(dòng)者的知情權(quán)根本沒辦法行使。 一般情況下，用人單位應(yīng)該按照《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，充分地了解員工，同時(shí)也允許員工充分地了解用人單位的情況，這不只是法律的規(guī)定。即使法律不這樣規(guī)定，這樣做對用人單位來說也大有好處。很多用人單位招來了員工卻留不住，員工跳槽頻繁，當(dāng)然有各種各樣的原因。其中一個(gè)重要原因是，用人單位單方面地了解了員工，并按自己的需要篩選出了合適的員工，但是這些員工并不了解用人 單位。員工入職以后，發(fā)現(xiàn)用人單位的實(shí)際情況與自己的想象相差甚遠(yuǎn)，自然而然地就會(huì)產(chǎn)生跳槽的念頭。 眾所周知，應(yīng)屆畢業(yè)生的跳槽率很高，主要是因?yàn)樗麄円恢鄙钤趯W(xué)校里，根本不了解社會(huì)上的眾多企業(yè)。在找工作的時(shí)候，通常憑企業(yè)的知名度，哪個(gè)企業(yè)的知名度高，他們就認(rèn)為哪個(gè)企業(yè)好，實(shí)際上并不了解企業(yè)的具體情況。 【案例】 小芳就是其中的一個(gè)例子，她一直在學(xué)校里埋頭苦讀，可以說兩耳不聞窗外事，對社會(huì)上的事了解不多。等到畢業(yè)找工作時(shí)，不知何去何從。有一天，她看到一家大型生產(chǎn)企業(yè)的產(chǎn)品廣告做得非常漂亮就夢想著去那家企業(yè)上班 ?！拔夷苓M(jìn)入這個(gè)企業(yè)，那不就等于到天堂了嗎？”小芳確定以該企業(yè)為主要求職目標(biāo)。功夫不負(fù)有心人，通過層層考試，小芳終于成為那家企業(yè)的員工。 上班第一天，小芳被安排在生產(chǎn)車間實(shí)習(xí)。一進(jìn)生產(chǎn)車間，小芳頓時(shí)傻眼了，工作環(huán)境又臟又亂，還彌漫著嗆人的氣味，這哪里是天堂啊，連地獄還不如呢。小芳后悔在求職時(shí)沒有仔細(xì)了解一下該企業(yè)的實(shí)際情況，看著眼前的一切，小芳一分鐘都不想多待了。幾天以后，她就離開了這家她曾經(jīng)夢寐以求的企業(yè)。 點(diǎn)評：像小芳這樣的情況其實(shí)很常見，所以，用人單位在招聘的時(shí)候，要把自己的真實(shí)情況充分地告訴求職 者，讓求職者謹(jǐn)慎地作選擇。如果求職者愿意來，那么他來了之后一般會(huì)很穩(wěn)定，因?yàn)樗呀?jīng)有了足夠的思想準(zhǔn)備。 員工頻繁跳槽，損失最大的還是用人單位。因?yàn)槊總€(gè)員工都是用人單位花費(fèi)很大的招聘成本招進(jìn)來的，員工跳槽了，用人單位還得重新找人，又花費(fèi)了一次招聘成本。所以，滿足求職者的知情權(quán)，對用人單位是有利的。 另外，用人單位在實(shí)行知情權(quán)的時(shí)候，要注意不要侵犯求職者的隱私權(quán)。如果侵犯了求職者的隱私權(quán)，可能會(huì)產(chǎn)生一些民事糾紛?，F(xiàn)在大家的維權(quán)意識都很強(qiáng)，特別是對隱私權(quán)比較敏感。 【案例】 小琳今年大學(xué)畢業(yè)，正在忙著找工作， 得到了一個(gè)去外資企業(yè)面試的機(jī)會(huì)。約定時(shí)間后，她就去這家外資企業(yè)面試了，面試時(shí)都是單獨(dú)面試的。當(dāng)天負(fù)責(zé)面試的是一個(gè)男性面試官。一開始，面試官問了小琳一些常見的問題，她一一回答。之后，面試官開始問一些隱私性的問題，甚至問小琳的三圍尺寸是多少。 小琳為了找工作，已經(jīng)回答了一些她不愿意回答的問題。當(dāng)面試官問到她的三圍尺寸時(shí)，她忍無可忍，心里說：“我是來應(yīng)聘文秘的，又不是來應(yīng)聘模特兒的，你憑什么問我這些？”但她還是咬著牙告訴面試官了。 沒想到面試官更過分，他從抽屜里拿出一個(gè)皮尺，要親自量一下小琳的三圍尺寸。小琳終于按 捺不住，從包里掏出一個(gè) MP3，說：“我要告你，咱們今天的面試對話，我都錄下來了……” 點(diǎn)評：雖然很少有企業(yè)在面試活動(dòng)中會(huì)做這樣過分的事，但是也要提醒一下，面試官在跟求職者溝通的時(shí)候，盡量不要去問與工作無關(guān)的問題。結(jié)果有時(shí)有些面試官出于好奇，很可能問一些不該問的問題，侵犯了求職者的合法權(quán)益。 2．禁止設(shè)定擔(dān)保和收取抵押金 《勞動(dòng)合同法》中有禁止設(shè)定擔(dān)保和收取抵押金的規(guī)定。就是說，用人單位招聘勞動(dòng)者時(shí)，不得讓勞動(dòng)者提供擔(dān)保，或者繳納抵押金。 很多用人單位擔(dān)心，由于不了解招進(jìn)來的員工，萬一這個(gè)員工在工作當(dāng) 中犯錯(cuò)誤，給本單位造成巨大損失，而這個(gè)員工又一走了之，不賠償用人單位的損失，用人單位怎么辦呢？所以，現(xiàn)在很多用人單位都要求員工繳納一定數(shù)額的抵押金，等員工離開本單位時(shí)再返還給他，甚至有的用人單位還支付抵押金的利息，只求降低風(fēng)險(xiǎn)。 這種做法看似合情合理，但是仔細(xì)想想并不盡然。用人單位只求自保，卻從來沒有替員工考慮，因?yàn)閱T工也有類似的風(fēng)險(xiǎn)。 【案例】 小孫最近找到一份工作，結(jié)果上班后，公司就向他收取押金，說是風(fēng)險(xiǎn)抵押金，不繳的話，公司就不和他簽合同。沒辦法，小孫只好忍痛繳納了 5000塊錢。到了月底發(fā)工資時(shí)， 公司卻不給員工發(fā)工資。小孫就去問財(cái)務(wù)科：“為什么不給我們發(fā)工資？”財(cái)務(wù)科的人回答說：“我們現(xiàn)在虧損，資金周轉(zhuǎn)不開，沒錢，以后有錢就給你補(bǔ)發(fā)?！毙O只好繼續(xù)工作，但是一連干了三個(gè)月，都沒拿到一分錢，他實(shí)在受不了了，找到公司老板：“這樣一直不發(fā)工資，我沒辦法生存，再不發(fā)我就辭職了?！崩习逭f：“你要辭職我也沒辦法?！毙O說：“那你把我的 5000塊風(fēng)險(xiǎn)抵押金還給我，并把你拖欠我的三個(gè)月工資一起支付給我。”老板說：“給不了，你的押金我們都用來買原材料，你的工資我也給不了，現(xiàn)在賬上一分錢也沒有?！毙O很生氣：“那怎么辦 ？我總不能白干三個(gè)月啊，還賠了 5000塊。”老板安慰他說：“這樣吧，你再等兩個(gè)月，兩個(gè)月以后，我的資金就回籠了，到時(shí)我連押金帶工資一起都給你?！毙O沒辦法，只好回去又干了兩個(gè)月。沒想到，兩個(gè)月以后，公司倒閉了，老板也不見了。小孫辛苦干了五個(gè)月，不但沒賺一分錢，還賠了 5000塊。 點(diǎn)評：從這個(gè)案例可以看出，風(fēng)險(xiǎn)時(shí)時(shí)都會(huì)有，不僅用人單位會(huì)有風(fēng)險(xiǎn)，員工也會(huì)有風(fēng)險(xiǎn)。用人單位收取押金，其實(shí)是降低了自己的風(fēng)險(xiǎn)，提高了員工的風(fēng)險(xiǎn)。國外有一些規(guī)定，用人單位在招用員工的時(shí)候可以收取押金，但是企業(yè)必須同時(shí)把同等價(jià)值的有價(jià)證 券放在政府開辦的銀行里凍結(jié)起來，什么時(shí)候用人單位把員工的押金退了，有價(jià)證券才可以解凍。這樣做，實(shí)際上是互相抵押。當(dāng)員工在工作當(dāng)中給用人單位造成損失后，用人單位可以拿抵押金補(bǔ)償損失。如果用人單位侵犯了員工的利益，政府就會(huì)拿用人單位的有價(jià)證券來補(bǔ)償員工。這是一個(gè)很好的解決辦法。由于我國的一些相關(guān)機(jī)構(gòu)還不完善，所以沒有辦法實(shí)行這種制度。 因此，《勞動(dòng)合同法》只能規(guī)定，用人單位不能收抵押金。如果用人單位違反了這一規(guī)定，將由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期退還給勞動(dòng)者本人，并且以每人 500 元以上、 2020 元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，給 勞動(dòng)者造成損害的，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。所以，用人單位收了勞動(dòng)者的押金以后，將受到行政處分。 如果用人單位發(fā)給員工某些物品，收取相應(yīng)的押金是否違反規(guī)定呢？比如，某企業(yè)發(fā)給員工工作服，并不是送給他們的，而是將來要收回的。企業(yè)怕員工弄壞了，就收取等值的押金。從理論上講，這種行為是不違法的。但是，現(xiàn)實(shí)工作中，往往是工作服只值 50 元，用人單位卻收 500元的押金，這就是變相地給勞動(dòng)者設(shè)抵押金，這種現(xiàn)象也是被禁止的。 個(gè)別用人單位總是想打“擦邊球”，比如在單位內(nèi)部設(shè)立一只基金，讓員工購買，說是買了以后可以分紅，但實(shí)際上， 用人單位就是想達(dá)到收取抵押金的目的。這種做法是不對的。只有個(gè)別行業(yè)允許員工交抵押金，比如一些出租車公司，政府允許它們向出租車司機(jī)收取一部分的出租車的抵押金。 《勞動(dòng)合同法》第九條 用人單位招用勞動(dòng)者，不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)保或者以其他名義向勞動(dòng)者收取財(cái)物。 第八十四條 用人單位違反本法規(guī)定，扣押勞動(dòng)者居民身份證等證件的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期退還勞動(dòng)者本人，并依照有關(guān)法律規(guī)定給予處罰。 用人單位違反本法規(guī)定，以擔(dān)?；蛘咂渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期 退還勞動(dòng)者本人，并以每人五百元以上二千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 勞動(dòng)者依法解除或者終止勞動(dòng)合同，用人單位扣押勞動(dòng)者檔案或者其他物品的，依照前款規(guī)定處罰。 摘自《勞動(dòng)合同法》 勞動(dòng)合同的內(nèi)容與條款 關(guān)于勞動(dòng)合同的條款，《勞動(dòng)法》與《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的內(nèi)容并不完全相同。 《勞動(dòng)法》與《勞動(dòng)合同法》對勞動(dòng)合同條款的不同規(guī)定 《勞動(dòng)法》第十九條 應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立，并具備以下條款： （一） 期限； （二）工作內(nèi)容； （三）勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)條件； （四）勞動(dòng)報(bào)酬； （五） 勞動(dòng)紀(jì)律； （六） 終止的條件； （七）違反的責(zé)任。 除前款規(guī)定的必備條款外，當(dāng)事人可以協(xié)商約定其他內(nèi)容。 《勞動(dòng)合同法》第十七條 勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款： （一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人； （二）勞動(dòng)者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼； （三）勞動(dòng)合同期限； （四）工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)； （五）工作時(shí)間和休息休假； （六）勞動(dòng)報(bào)酬； （七）社會(huì)保險(xiǎn)； （八）勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù)； （九）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動(dòng)合同的其他事項(xiàng)。 勞動(dòng)合同除前款規(guī)定的必備條 款外，