【正文】 保法規(guī)定了保證、抵押、質(zhì)押、留置、定 金五種擔(dān)保形式。 目前，我國推行建設(shè)工程合同擔(dān)保制度還存在諸 多問題：缺少與《擔(dān)保法》相配套的法律法規(guī)和 制度以及對新型擔(dān)保制度的法律規(guī)定，比如： 《擔(dān)保法》沒有規(guī)定銀行保函、履約保證金的性 質(zhì)和效力問題，而且也沒有對一些新型擔(dān)保方式,第四節(jié)：,加以規(guī)定，建設(shè)工程合同擔(dān)保中涉及的物權(quán)問題， 國內(nèi)也缺乏配套的法律法規(guī)；國內(nèi)銀行商業(yè)化進 程緩慢，實際上并未真正成為獨立經(jīng)營、自負盈 虧的經(jīng)營實體，銀行仍然按計劃發(fā)放貸款，對項 目的風(fēng)險、效益考慮較少，對其貸款的建設(shè)工程 項目沒有必須投保的要求，建筑施工企業(yè)的履約 能力、商業(yè)信用度相對較差，導(dǎo)致銀行缺乏開展 建設(shè)工程合同擔(dān)保的積極性；缺乏專業(yè)性的工程 擔(dān)保主體及相應(yīng)的法律規(guī)范；缺乏建設(shè)工程合同 方面的專業(yè)性中介組織和技術(shù)服務(wù)機構(gòu)；建設(shè)工 程合同擔(dān)保的相關(guān)費用計入工程成本尚缺乏法律、 法規(guī)依據(jù)。,第四節(jié)：,工程保險 國內(nèi)已經(jīng)頒布實施了《中華人民共和國保險法》， 《建設(shè)工程施工合同示范文本》根據(jù)保險法，規(guī) 定了建筑工程險（工程項目及運至施工場地內(nèi)用 于工程的材料和待安裝設(shè)備），第三方責(zé)任險， 承包商設(shè)備、財產(chǎn)險，承包商人員人身傷害險 （承包商必須為從事危險作業(yè)的職工辦理意外傷 害保險）。,第四節(jié)：,1工程分包與轉(zhuǎn)包 工程分包是指工程建設(shè)項目的承包人根據(jù)建設(shè)工 程合同的規(guī)定或發(fā)包人的同意，將其承包范圍內(nèi) 的非主要部分及專業(yè)性較強的工程內(nèi)容另行發(fā)包 給具有相應(yīng)資質(zhì)的承包人承包的行為。建筑工程總承包單位按照總承 包合同的約定對建設(shè)單位負責(zé)；分包單位按照分包 合同的約定對總承包單位負責(zé)。禁止分包單位將其承包的工程再分包。ADR強調(diào)綜合性、非零的總和、 雙贏的價值取向。 建設(shè)工程委托監(jiān)理合同應(yīng)具備的主要條款： 合同內(nèi)所涉及的詞語定義、適用范圍和當(dāng)事人雙 方必須遵循的法律、法規(guī)，監(jiān)理單位的義務(wù)， 委托人的義務(wù)，監(jiān)理單位的權(quán)利，委托人的權(quán)利， 監(jiān)理單位的責(zé)任，委托人的責(zé)任，合同生效、變 更與終止，監(jiān)理酬金的計取和支付方法，其它有 關(guān)事項，爭議的解決方式。 掛靠行為的法律后果是造成了建設(shè)工程施工合同 權(quán)義主體和履行主體的分離，這對被掛靠的建筑 施工企業(yè)尤為不利?？罐q權(quán)的重要功能在于通過行事這種權(quán)利 而使對方的請求權(quán)消滅，或使其效力延期發(fā)生。,第一節(jié)：,合同保全制度 合同的保全，是指法律為防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不 當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人 對債務(wù)人或第三人的行為行使特定權(quán)利（撤銷權(quán)、 代位權(quán)），以保護其債權(quán)的制度。 協(xié)議補充，不能達成補充協(xié)議的，按照有關(guān)條款或 者交易習(xí)慣確定，執(zhí)行《合同法》中的具體規(guī)定。 合同的變更不能對業(yè)已履行的部分產(chǎn)生效力，對 于已按合同所作出的履行無溯及力，任何一方都 不能因為合同的變更而單方面要求另一方返還已 經(jīng)作出的履行。 約定解除權(quán) 指當(dāng)事人雙方在合同中約定，在合同成立后，在 尚未履行或尚未完全履行之前，由當(dāng)事人一方在 某種當(dāng)事人雙方在合同訂立時約定的解除合同的 條件成就時享有解除權(quán)，并可通過行使該種合同 解除權(quán)，消滅合同關(guān)系。,第二節(jié)：,合同轉(zhuǎn)讓的類型 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)：債權(quán)人將自己在合同中的債權(quán) 轉(zhuǎn)讓給第三人 債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)：債務(wù)人將自己在合同中的債務(wù) 轉(zhuǎn)讓給第三人 債權(quán)債務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓：當(dāng)事人一方將自己在合同 中的債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給 第三人。,第三節(jié)：,實際違約：指合同規(guī)定的履行期限屆至，合同當(dāng) 事人未按合同 規(guī)定履行義務(wù) 。 二、合同爭議的解決方式 和解，調(diào)解、仲裁，訴訟。體系解釋得到 各國法律的認可，是普遍采用的合同解釋原則。,第六節(jié)：,第六節(jié) 建設(shè)工程合同履行階段應(yīng)注意的其它 合同問題 一、工程建設(shè)活動過程中所涉及的主要合同履 行時應(yīng)注意的主要合同問題 工程變更 工程建設(shè)項目施工過程中出現(xiàn)了與簽訂合同時的 預(yù)計條件不一致的情況，而需要改變原定工程建 設(shè)項目施工承包范圍內(nèi)的某些工作內(nèi)容，基于這 種需要實際改變這些工作內(nèi)容的行為和結(jié)果稱為 工程變更。通過工程簽證所確立 的利益，可直接作為工程結(jié)算的依據(jù)。 工程索賠成立的條件 工程索賠程序：國內(nèi)施工合同文本規(guī)定的索賠程 序，F(xiàn)IDIC土木工程施工合同條件中規(guī)定的索賠 程序 工程索賠的具體類型（按其成因劃分）,第六節(jié)：,工程索賠的具體類型（按其成因劃分）P231（成） 工期延長索賠 工程變更索賠 現(xiàn)場條件變化索賠（不可預(yù)見的外部障礙和條件索賠） 工程終止索賠 其它索賠,第六節(jié)：,竣工驗收 竣工驗收程序 保修責(zé)任 《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》和《房屋建筑工程質(zhì) 量保修辦法》對保修期限和責(zé)任期限的規(guī)定 工程合同價款結(jié)算 工程合同價款結(jié)算程序 合同文件檔案管理制度,第七節(jié)：,第七節(jié) 建設(shè)工程合同的管理技術(shù)與方法 一、合同生命期的特征 二、合同的總體策劃 三、合同分析技術(shù) 四、合同跟蹤技術(shù) 五、合同風(fēng)險管理技術(shù) 六、計算機合同管理,合同生命期的特征,高,低,高,低,第七節(jié)：,一、合同總體策劃 目標：通過合同保證項目總目標的實現(xiàn) 合同總體策劃過程 研究企業(yè)戰(zhàn)略和項目戰(zhàn)略，確定企業(yè)和項目對合同的要求 確定合同的總體原則和目標 分層次、分對象對合同中的重大問題進行研究 作出決策和安排，提出合同措施 準備合同文件,第七節(jié)：,項目承包方式的選擇 分散平行承包 全包 項目管理方式 BOT方式 招標方式的選擇 公開招標 邀請招標 議標,分散平行承包模式,施工總承包模式,設(shè)計施工總承包（Damp。 B 承包合同,權(quán)益,合同總體策劃,合同計價方式的選擇 單價合同 固定總價合同 成本加酬金合同 目標合同,合同類型的選擇,單價合同 承包商對所報單價的正確性和適宜性負責(zé)，工程量變化的風(fēng)險由業(yè)主承擔(dān)。 有利于發(fā)揮承包商加強管理的積極性 適用于工程范圍沒有完全定界或風(fēng)險較大的情況,案例：合同模式安排,二灘工程按照世行特咨團的建議，將主體土建工程分為兩個標進行招標，認為可以吸引不同類型的承包商參與競爭，業(yè)主將從增加的競爭性中獲得最大可能的利益，但也不排除同一個承包商以較低的總報價中標的可能性。 但是SBC也指出了這個方案的缺點：①施工中存在沖突和干擾，有引起進度延誤的風(fēng)險。,案例：合同模式安排,為確保工程總目標不變，業(yè)主（和工程師）被迫采取工程變更或“合同協(xié)議”的辦法，投入6億1千多萬元（人民幣）巨額資金，要求承包商增加資源，加速施工或追趕工期。)。 4.成本加費用合同協(xié)議書標準格式 — AIA－Alll：于1978年4月發(fā)布第九版。 雖然合同條件中約定了以進度計劃考核各主要建筑物結(jié)構(gòu)封頂?shù)臅r間，但對承包商無有效的約束。24.10.2024.10.20Sunday, October 20, 2024 人生得意須盡歡，莫使金樽空對月。2024年10月20日星期日11時37分18秒23:37:1820 October 2024 科學(xué)，你是國力的靈魂；同時又是社會發(fā)展的標志。24.10.2023:37:1823:37Oct2420Oct24 日復(fù)一日的努力只為成就美好的明天。,合同分析信息處理過程,合同分析,合同總體分析的內(nèi)容 合同的法律基礎(chǔ) 合同類型 合同文件和合同語言/合同文件的解釋順序 承包商的主要任務(wù) 發(fā)包人責(zé)任 合同價格,合同分析,合同總體分析的內(nèi)容（續(xù)） 施工工期 違約責(zé)任 驗收、移交和保修 索賠程序和爭議的解決 合同總體分析的輸出 合同總體分析報告 合同交底：程序與內(nèi)容,合同分析,合同詳細分析 將承包合同目標、要求和合同雙方的責(zé)權(quán)利關(guān)系分解落實到具體的工程活動上 針對對象：合同協(xié)議書、規(guī)范、圖紙、工作量表 通過合同事件表、網(wǎng)絡(luò)圖、橫道圖等定義各工程活動,合同詳細分析,合同事件表 以項目工作分解結(jié)構(gòu)為基礎(chǔ)（WBS） 根據(jù)合同所包括的工作范圍，形成合同工作分解結(jié)構(gòu)（CWBS） 對CWBS中的活動，編制合同事件表,合同詳細分析,合同事件表（續(xù)） 編碼 事件名稱和簡要說明 變更次數(shù)與日期 事件的內(nèi)容說明前提條件 本事件的主要活動 責(zé)任人 成本 計劃和實際工期 其他參加人,合同實施控制與合同跟蹤技術(shù),合同實施控制 建立合同實施的保證體系 監(jiān)督承包商的工程小組和分包商按合同施工 對合同實施情況進行跟蹤，對合同履行情況加以診斷 進行合同變更管理 日常的索賠與反索賠,合同風(fēng)險管理技術(shù),合同風(fēng)險管理（P157P166） 風(fēng)險識別 風(fēng)險定性分析 風(fēng)險定量分析 風(fēng)險應(yīng)對措施 案例：二灘電站的合同風(fēng)險管理,計算機合同管理,計算機化的合同管理 美國Primavera公司的Expedition合同管理軟件 滬寧高速公路項目的合同信息化管理 集成化的項目管理信息系統(tǒng)中的合同管理,系統(tǒng)業(yè)務(wù)架構(gòu),專題一 FIDIC合同,FIDIC機構(gòu)：國際咨詢工程師聯(lián)合會 FIDIC合同體系 FIDIC合同的主要特點 通過招標投標選擇承包商 以工程師為核心的項目管理模式 典型的單價合同 權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任的分配較為公平 合同條款內(nèi)容完備，用語科學(xué)、專業(yè) 風(fēng)險分擔(dān)合理,專題一 FIDIC合同,FIDIC合同中的重要合同管理程序 工程變更程序 工程索賠程序 工程款支付程序 工程結(jié)算程序 糾紛解決程序 工程移交程序 材料、設(shè)備檢查、檢驗、驗收程序,專題二 我國建設(shè)工程合同實踐的法律環(huán)境,一、我國的建設(shè)法規(guī)體系 層次 法律，行政法規(guī)，部門行政規(guī)章，司法及立法解 釋，地方法規(guī)，標準和技術(shù)規(guī)范 范圍 建設(shè)活動的全過程所涉及的范 圍： 建設(shè)活動（勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理），土 地資源利用，城市規(guī)劃，環(huán)境保護，產(chǎn)品質(zhì)量， 價格，房地產(chǎn)， 標準化，公用事業(yè)，村鎮(zhèn)建設(shè)， 風(fēng)景園林，名勝古跡，稅收，金融，保險，運輸， 會計、審計，外匯等等。 包括的內(nèi)容 工程和工作內(nèi)容的完整性 技術(shù)上的協(xié)調(diào) 價格上的協(xié)調(diào) 時間上的協(xié)調(diào) 合同管理的組織協(xié)調(diào),案例：合同總體策劃,X地產(chǎn)集團擬在某市中心興建一大型項目，裙樓為購物中心，塔樓一為五星級酒店，塔樓二為寫字樓，項目總建筑面積為23萬平方米，業(yè)主期望本項目可在3年內(nèi)完成并投入使用，質(zhì)量優(yōu)良。new Yellow Book39。,合同總體策劃,合同條件的選擇 國內(nèi)勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理合同示范文本 FIDIC合同條件 《土木工程施工合同條件》，通常稱為“紅皮書”； 《電氣和機械工程施工合同條件》，通常稱為“黃皮書”； 《業(yè)主和咨詢工程師標準服務(wù)協(xié)議書》，通常稱為“白皮書”； 《設(shè)計一建造與交鑰匙工程合同條件》，通常稱為“桔皮書”； 《土木工程施工分包合同條件》。 二灘項目中，合同計價方式 以單價形式為主 部分項目采用總價形式,案例：合同模式安排,二灘工程的實踐證明，特別咨詢團（SBC）在評標階段對分別由兩個投標商中標方案的缺點的預(yù)見是正確的。,案例：合同模式安排,在招標文件編制時,為了界定地下工程和地面工程，并避免施工中的干擾，特將地下廠房進水口、泄洪洞進水口、過木機道進口的全部工程劃入一標。 承包商承擔(dān)了全部的工作量和價格風(fēng)險。,EPC項目實施模式,業(yè)主職責(zé) 編制業(yè)主要求 招標選擇EPC承包商 審查批準分包商 向EPC承包商支付工程款 監(jiān)督和驗收,EPC項目實施模式（續(xù)）,EPC承包商的職責(zé) 按合同約定完成全部工作 招標選擇分承包商 對工程的費用、進度、質(zhì)量、安全實施控制 對合同約定的項目實施效果負責(zé)，并承擔(dān)風(fēng)險和經(jīng)濟責(zé)任 案例：金茂大廈的總承包體系圖,EPC項目工作實施程序,EPC方式的優(yōu)點,實現(xiàn)設(shè)計、采購、施工、試運行等工作的內(nèi)部協(xié)調(diào)，減少外部協(xié)調(diào)環(huán)節(jié)，降低運行成本 實現(xiàn)設(shè)計、施工、采購、試運行的深度合理交叉，縮短建設(shè)周期 實現(xiàn)設(shè)計、施工、采購、試運行全過程的質(zhì)量控制與費用控制，保證工程質(zhì)量與投資 克服非專業(yè)機構(gòu)實施項目管理的缺陷，充分利用EPC總承包商的技術(shù)和經(jīng)驗 項目實施過程中風(fēng)險責(zé)任明確,EPC承包模式的適用范圍,設(shè)計、采購、施工、試運行交叉、協(xié)調(diào)關(guān)系密切的項目 采購工作量大，周期長的項目 承包商擁有專利、專有技術(shù)或豐富經(jīng)驗的項目 業(yè)主缺乏項目管理經(jīng)驗，項目管理能力不足的項目 大多數(shù)工業(yè)項目,交鑰匙項目（EPC/Turnkey）,交鑰匙總承包是設(shè)計采購施工總承包業(yè)務(wù)和責(zé)任的延伸，最終是向業(yè)主提交一個滿足使用功能、具備使用條件的工程項目。 《FIDIC土木工程施工合同條件（87年版）》中 規(guī)定的工程變更價款確定方法。 推定變更：雖然沒有嚴格按照合同“變更”條款發(fā) 布明確的變更指令，但實際上已經(jīng)要求承包商按 與原合同不同的要求進行施工，或在原有工作項 目之外進行追加工作。 符合合同目的的解釋原則：依據(jù)當(dāng)事人訂立合同 所欲達到的經(jīng)濟或社會效果而對合同進行解釋。合同解釋的根本目的在于使不明確、不具體 的合同內(nèi)容歸于明確、具體，使當(dāng)事人之間的合 同糾紛得以合理解決。 承擔(dān)違約責(zé)任的形式：損害賠償，繼續(xù)履行， 采取補救措 施，違約金，約定損害賠償，定金制 裁，解除合同。 二、違約責(zé)任的特點和構(gòu)成要件 特點：以當(dāng)事人不履行合同義務(wù)為前提，具 有相對性，具有補償性，具有一定程度的約定性， 是一種民事責(zé)任（主要是財產(chǎn)責(zé)任）。持續(xù)性 合同，合同解除的效力則解除未履行部分。 合同解除的條件 業(yè)已存在合同關(guān)系，合同的解除必須經(jīng)過當(dāng)事人 協(xié)商一致，或滿足法律規(guī)定的合同解除條件，或 合同約定的解除條件成就，解除必須遵守法定的 程序和方式。 合同變更是針對合同內(nèi)容的局部而非全部所進行 的調(diào)整、修改和補充。但該債權(quán)專 屬于債務(wù)人自身的除外。 同時履行抗辯權(quán)是指在同時履行的情況下，雙務(wù) 合同的當(dāng)事人一方在對方未對等履行合同規(guī)定的 義務(wù)或未提出履行之前，所擁有的拒絕履行合同 規(guī)定的己方義務(wù)的權(quán)利。 最終合同造價的確定：依據(jù)、結(jié)算方法、結(jié)算程 序、結(jié)算期限、結(jié)算結(jié)果的法律效力。 聯(lián)營承包是指一個以上的承包商通過聯(lián)營組成聯(lián) 營體，以聯(lián)營體的名義與業(yè)主訂立建設(shè)工程合同 的行為。 （參考文獻：非訴訟糾紛解決機制研究，范愉 著，中國人民大學(xué)出版社）,第四節(jié)：,1工程索賠 建設(shè)工程合同（尤其是建設(shè)工程施工合同）在履行過程中，工程索賠問題越來越受到重視。 （合同法）,第四節(jié)：,1爭議的解決方式 建設(shè)工程合同（特別是建設(shè)工程施工合同）在履行 過程中糾紛的解決是一個十分復(fù)雜的問題，可能的 主要的原因有兩個：一是建設(shè)工程合同是一類內(nèi)容、 關(guān)系特別復(fù)雜的合同類型，二是建設(shè)工程合同的復(fù) 雜的技術(shù)背景。禁止總 承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。 工程不規(guī)范分包和轉(zhuǎn)包行為的合同控制手段。 《保險法》只原則規(guī)定了人身保險（