法律知識四)法治：社會轉(zhuǎn)型時期的制度建構(gòu)((完整版)
【正文】 律現(xiàn)代化運動，已經(jīng)涉及近代以來國家在歷次法律改革中的重要作用。換言之，在變化了的世界格局中，傳統(tǒng)的國家模式和社會結(jié)構(gòu)已不再具有其固有的有效性與合法性，而必須加以改造以適應(yīng)新的社會需求。而在另一方面，個人雖然并不經(jīng)常直接面對國家，但他們也不是生活在沒有國家和不需要法律的社會之中。所有這些都使得當(dāng)時的中國無法有效地應(yīng)對外部世界的壓力和挑戰(zhàn)，而人們一旦認(rèn)識到這一點，國家制度和社會結(jié)構(gòu)便不可避免地成為改造的對象?！ ∑浯危碌姆审w系不但包含了新的概念、術(shù)語、范疇和分類，而且體現(xiàn)了一套新原則，一種新的秩序觀與世界觀。另一方面，憲政要求根據(jù)憲法組織國家，根據(jù)法律行使權(quán)力，法治的實現(xiàn)更要求限制專斷的權(quán)力，保證個人自由，而這些要求又只能通過法律的實施加以實現(xiàn)。我們看到，這種規(guī)劃的社會變遷模式在60和70年代發(fā)展到了極致。具有諷刺意味的是，即使是對政府經(jīng)常持批評態(tài)度的知識分子，也常常對民間社會表現(xiàn)出深刻的疑慮和不信任。不是來自于法律，而是來自于傳統(tǒng)和習(xí)慣。換言之，推進(jìn)法治事業(yè)不單涉及法律本身，而且涉及社會組織與社會結(jié)構(gòu)?！ ∽詈?，雖然宣稱中國傳統(tǒng)的民間社會就是公民社會/市民社會的做法失之武斷，一定要在中國歷史上發(fā)掘出/市民社會的嘗試也不盡合理，但是把公民社會/市民社會的概念引入對當(dāng)代中國社會發(fā)展的考慮，進(jìn)而致力于建設(shè)和促成市民社會在中國的發(fā)展，這種努力卻是合理的和可行的。部分地由于這段歷史的影響，我們對歷史和傳統(tǒng)的理解，對社會現(xiàn)實的把握，以及，對未來發(fā)展的構(gòu)想，都受到極大的限制。這樣做的目的，只是要對至今仍然流行的看法提出質(zhì)疑，并且把社會的問題重新納入到我們對憲政、法治以及未來政治和法律發(fā)展的思考中去，而一旦我們這樣去做，社會本身就將成為批判性思考的對象， 如前所述，一個應(yīng)當(dāng)牢記的基本事實是，中國傳統(tǒng)的民間社會不能被簡單等同于近代公民社會/市民社會，也不可能直接地轉(zhuǎn)變?yōu)楹笳?。在此過程中，來自不同方面的資源被盡可能有效地調(diào)動起來，用來促成多少具有自治性格的社會組織和社會活動。這些，將是在中國實現(xiàn)現(xiàn)代化的一個重要途徑，同時也是在中國實行憲政和法治的不可回避的道路。但是，如果它們得不到認(rèn)可，沒有合法地位，甚至經(jīng)常遭到政府部門的懷疑、猜忌乃至抑制和打擊，其建設(shè)性的因素就可能受到限制。而今天，我們不能漠視過去一百年里已經(jīng)發(fā)生的社會變遷，尤其是中國民族國家的形成，新的觀念形態(tài)和文化形態(tài)的形成，以及在此過程中發(fā)生的社會的和心理的結(jié)構(gòu)性變化。77[77]與之相應(yīng)，傳統(tǒng)國家的職能十分有限，在經(jīng)濟(jì)之外，我們今天習(xí)慣于由國家控制甚至壟斷的大量社會公共事務(wù)如教育、衛(wèi)生、醫(yī)藥、宗教和社會公益事業(yè)很大程度上是由社會通過自發(fā)的聯(lián)合方式來完成的。74[74] 事實上，經(jīng)過最近二十年的社會發(fā)展，這種立足于傳統(tǒng)又超越傳統(tǒng)、發(fā)展中國的公民社會/市民社會的想法已經(jīng)不再是一種空洞的構(gòu)想，盡管到目前為止，傳統(tǒng)民間社會形式如家族、宗教和同業(yè)公會組織既未得到法律承認(rèn)，其本身發(fā)展也遠(yuǎn)不能令人滿意，但它們確已顯示出不同尋常的適應(yīng)力和影響力，并已引起人們的注意。在最一般的意義上，我們可以說，中國歷史上始終存在著一個所謂社會，一個有別于國家的社會，盡管其具體形態(tài)以及它與國家的關(guān)系明顯不
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