【正文】 司根據(jù)經(jīng)營運(yùn)作具體需要所發(fā)行的債券，發(fā)債資金如何使用是發(fā)債公司自己的事務(wù)，無需政府部門審批。在我國，由于企業(yè)債實(shí)際上屬政府債券，它的發(fā)行受到行政機(jī)制的嚴(yán)格控制，不僅發(fā)行數(shù)額遠(yuǎn)低于國債、央行票據(jù)和金融債券，也明顯低于股票的融資額。 ? 證券發(fā)行上市保薦人制度 ? 2022年 《 證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法 》 確定保薦制取代通道制。 ? 保薦制度有四個(gè)主要的內(nèi)容， ? 第一個(gè)內(nèi)容就是建立了一套保薦代表人的登記注冊(cè)制度，今后企業(yè)要發(fā)行上市必須要“雙?！?，一個(gè)是機(jī)構(gòu)的保薦，一個(gè)是個(gè)人的保薦，機(jī)構(gòu)就是符合條件的證券公司登記注冊(cè)為保薦機(jī)構(gòu)以后，它可以推薦企業(yè)發(fā)行上市，但是光有機(jī)構(gòu)還不行，還需要證券公司的具體從業(yè)人員，它符合條件可以登記注冊(cè)為保薦代表人，他也要對(duì)企業(yè)的發(fā)行上市進(jìn)行個(gè)人的保薦。 ? 第二，主體差別。如 《 證券法 》 第 2條和第 10條均確認(rèn)了行政法規(guī)的地位， 《 股票條例 》 作為國務(wù)院頒布的行政法規(guī)，若未作修改或廢止，顯然會(huì)繼續(xù)適用；再如，《 證券法 》 第 12條規(guī)定“發(fā)行人依法申請(qǐng)公開發(fā)行證券所提交的申請(qǐng)文件的格式、報(bào)送方式，由依法負(fù)責(zé)核準(zhǔn)或者審批的機(jī)構(gòu)或者部門規(guī)定”。 《 證券法 》 沒有規(guī)定地方人民政府和中央企業(yè)主管部門的推薦和審批權(quán)，甚至在第 14條第 1款明確規(guī)定“國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)設(shè)發(fā)行審核委員會(huì)，依法審核股票發(fā)行申請(qǐng)”。在字面含義上，核準(zhǔn)是對(duì)股票發(fā)行申請(qǐng)進(jìn)行復(fù)核以及作出批準(zhǔn)或不予批準(zhǔn)的決定，審批則是對(duì)債券發(fā)行申請(qǐng)的審查及作出批準(zhǔn)或不予批準(zhǔn)的決定。 ? “保薦制”是指由保薦人負(fù)責(zé)發(fā)行人的上市推薦 和輔導(dǎo)，核實(shí)公司發(fā)行文件與上市文件中資料是否真實(shí)準(zhǔn)確完整，協(xié)助發(fā)行人建立嚴(yán)格的信息披露制度，承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)防范責(zé)任。中國證監(jiān)會(huì)不接受別的機(jī)構(gòu)、行政部門或個(gè)人的推薦。 但我國企業(yè)債券的發(fā)行中，發(fā)債需經(jīng)國家發(fā)展和改革委員會(huì)報(bào)國務(wù)院審批。企業(yè)債是 由中央政府部門所屬機(jī)構(gòu)、國有獨(dú)資企業(yè)或國有控股企業(yè)發(fā)行的債券。該條款確立了證券發(fā)行核準(zhǔn)制和審批制。“我國目前對(duì)股票公開發(fā)行實(shí)行嚴(yán)格的審核主義原則。 我國證券發(fā)行體制基本上依據(jù) 1993年公司法確定，學(xué)界普遍認(rèn)為 審批制比核準(zhǔn)制更為嚴(yán)格的、政府機(jī)關(guān)主導(dǎo)的證券發(fā)行監(jiān)管體制。這種說明書，從理論上講應(yīng)當(dāng)包括一個(gè)消息靈通人士作出一項(xiàng)投資決定所必需的資料。政府審查并非是在評(píng)價(jià)所發(fā)行證券的品質(zhì)，政府簽發(fā)的許可、注冊(cè)并不代表所發(fā)行證券的品質(zhì)，更非所發(fā)行證券的合格證書。 二、注冊(cè)制與核準(zhǔn)制的若干比較 ? 證券發(fā)行注冊(cè)制與核準(zhǔn)制具備許多共性，如都強(qiáng)調(diào)信息披露在證券發(fā)行中的地位與作用，但作為不同的證券發(fā)行審查制度，在以下方面存在重大差異。證券監(jiān)管部門決定是否準(zhǔn)予其發(fā)行證券的管理體制 。是否投資完全取決于投資者對(duì)股票發(fā)行公司的自主判斷，是否有投資風(fēng)險(xiǎn)，也全憑投資者的自主判斷?！霸诠净?qū)儆谀硞€(gè)公司的人或?qū)嶓w對(duì)該公司的證券進(jìn)行出售時(shí)，這些證券的潛在購買方應(yīng)獲得有關(guān)的財(cái)務(wù)資料及有關(guān)該公司的其他重要資料的充分披露，以便它們能作出知情的投資決定”；“ 一個(gè)公司上市，無須證券交易委員會(huì)或任何其他聯(lián)邦管理機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)。根據(jù)各國立法及實(shí)踐，證券發(fā)行監(jiān)管制度大體分為 注冊(cè)制與核準(zhǔn)制兩種 。根據(jù)證券發(fā)行人與證券公司之間的約定，間接發(fā)行有證券包銷和證券代銷兩種形式。 ? 債券發(fā)行是指?jìng)l(fā)行人發(fā)行普通公司債券和可轉(zhuǎn)換公司債券的行為，一般不包括金融債券和政府債券的發(fā)行。 第二節(jié) 證券發(fā)行方式 ? 一、證券類型與證券發(fā)行的分類 按照 《 證券法 》 規(guī)定的證券類型，證券發(fā)行主要分為股票發(fā)行和公司債券發(fā)行，還可包括其他認(rèn)定證券的發(fā)行。 (二 )狹義證券發(fā)行是交付行為 ? 證券發(fā)行是發(fā)行人將制成的有價(jià)證券交付給認(rèn)購人的行為。 在證券申購期間，投資者按照委托買人股票的方式和確定的發(fā)行價(jià)格，填寫委托單并進(jìn)行申報(bào)。 二、證券募集與發(fā)行的法律性質(zhì) ? (一 )證券募集是合意行為 合意是合同法理論上的特殊概念，表示各方當(dāng)事人達(dá)成一致意思的過程和狀態(tài)。 ? 現(xiàn)以股票發(fā)行為例，作一扼要分析。 ? 狹義上證券發(fā)行“指證券發(fā)行人依照法定程序?qū)⒆约旱淖C券出售或交付給投資者的行為 。按照狹義解釋， 證券募集是證券投資者向發(fā)行人認(rèn)購證券和交納投資款項(xiàng)的行為 ，證券發(fā)行則強(qiáng)調(diào)發(fā)行人向投資者交付出資憑證。 ? 至此，募集發(fā)行活動(dòng)即告結(jié)束。在認(rèn)購人作出認(rèn)購表示并繳納款項(xiàng)后，募集人應(yīng)按認(rèn)購數(shù)量和擬發(fā)行股份數(shù)量的比例，確定認(rèn)購人實(shí)際獲得的股份數(shù)量，并將認(rèn)購人獲得的股份記人認(rèn)購人的股票賬戶。 募集人有權(quán)依照法定規(guī)則確定認(rèn)購人獲得的實(shí)際股份數(shù)量。 (1)依照契約說，證券發(fā)行具有契約性質(zhì)，證券權(quán)利因證券制作人 (即發(fā)行人 )與證券受取人 (認(rèn)購人 )之間訂立授受契約而成立。 ? ? 股票發(fā)行可按是否附有設(shè)立公司目的，進(jìn)一步分為設(shè)立發(fā)行和增資發(fā)行。 債券發(fā)行人承擔(dān)到期還本付息的義務(wù)，其直接后果是改變債券發(fā)行人的負(fù)債結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)負(fù)債率，而不影響債券發(fā)行人的股本總額和股本結(jié)構(gòu)。 (2)對(duì)于境外上市外資股之發(fā)行是否必須采用間接發(fā)行方式，現(xiàn)行法律未作明確規(guī)定，但實(shí)踐中均采用間接發(fā)行。 一、注冊(cè)制與核準(zhǔn)制的特點(diǎn) (一 )注冊(cè)制的含義及特點(diǎn) 注冊(cè)制又稱登記制或申報(bào)生效制，是指證券發(fā)行申請(qǐng)人將擬公開的信息和資料送交證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)只對(duì)申報(bào)的文件是否符合法定的信息披露義務(wù)要求進(jìn)行審查的一種證券發(fā)行管理體制。 ? 根據(jù)證券發(fā)行注冊(cè)制，凡是擬發(fā)行證券的證券發(fā)行人，必須將依法應(yīng)當(dāng)公開的、與所發(fā)行證券有關(guān)的一切信息和資料，合理