【正文】 (二 )核準(zhǔn)制的含義與特點(diǎn) ? 證券發(fā)行核準(zhǔn)制，是指證券發(fā)行人在遵守信息披露義務(wù)的同時(shí)，證券發(fā)行 必須符合證券法規(guī)定的證券發(fā)行條件 并接受政府證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管；政府有權(quán)對(duì)證券發(fā)行人資格及其所發(fā)行證券作出審查和決定。政府在信息披露中的作用非常特殊，“我們的任務(wù)只有一個(gè)，就是堅(jiān)持每種在州際新發(fā)售的證券必須完全公開信息，并且不允許與發(fā)行相關(guān)的任何重要信息在公開前遺漏”，“這一信條，將提供真實(shí)信息的義務(wù)賦予發(fā)行者，使其成為誠信發(fā)行證券和公眾對(duì)市場(chǎng)建立信心的動(dòng)力” 。 三、我國證券發(fā)行管理體制的特點(diǎn) (一 )證券發(fā)行監(jiān)管體制的演變 1998年 《 證券法 》 實(shí)施前的審批制 。 根據(jù) 《 證券法 》 第 10條規(guī)定，“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)或者審批；未經(jīng)依法核準(zhǔn)或者審批，任何單位和個(gè)人不得向社會(huì)公開發(fā)行證券”。在這種背景下，債券市場(chǎng)監(jiān)管機(jī)關(guān)的主要工作集中在審核發(fā)債登記材料的合法性、嚴(yán)格債券的信用評(píng)級(jí)、監(jiān)管發(fā)債主體的信息披露和債券市場(chǎng)的活動(dòng)等方面。實(shí)施證券發(fā)行上市保薦制度是深化發(fā)行審核制度改革的重大舉措，是對(duì)證券發(fā)行上市建立市場(chǎng)約束機(jī)制的重要制度探索，將推動(dòng)證券發(fā)行制度從核準(zhǔn)制向注冊(cè)制轉(zhuǎn)變。 根據(jù)最近的實(shí)踐做法，雖然地方政府或中央企業(yè)主管部門依然負(fù)責(zé)推薦發(fā)行申請(qǐng)，但審批權(quán)已逐漸轉(zhuǎn)移至證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)。 《 公司法 》 作為 《 證券法 》 的基礎(chǔ)性法律，所確定的批準(zhǔn)權(quán)主體是“國務(wù)院證券管理部門”， 《 證券法 》則確定的股票公開發(fā)行核準(zhǔn)機(jī)構(gòu)為“國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)”，債券發(fā)行審批機(jī)構(gòu)為“國務(wù)院授權(quán)的部門”。）“保薦制”階段（ 2022年 2月至今）。 但在我國的企業(yè)債中，發(fā)債資金的用途主要限制在固定資產(chǎn)投資和技術(shù)革新改造方面，并與政府部門審批的項(xiàng)目直接相聯(lián)。 證券法規(guī)定證券發(fā)行核準(zhǔn)制，而證券實(shí)踐依然是審批制。它以廣泛存在各種非專業(yè)投資者作為其假定前提。相應(yīng)地，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)權(quán)或?qū)彶闄?quán)，當(dāng)然包含了對(duì)證券發(fā)行條件適法性的審查。 ? 證券發(fā)行人募集股份時(shí)，必須制作并公布招股說明書，以公開發(fā)行人的業(yè)務(wù)情況、財(cái)產(chǎn)情況、財(cái)務(wù)狀況、籌資用途、發(fā)行人董事和公司高級(jí)管理人員及主要股東情況、主要法律訴訟等，以幫助證券發(fā)行人經(jīng)濟(jì)地獲得與證券發(fā)行有關(guān)的各種信息，也可以協(xié)助投資者便利地閱讀證券發(fā)行信息。 一、注冊(cè)制與核準(zhǔn)制的特點(diǎn) (一 )注冊(cè)制的含義及特點(diǎn) 注冊(cè)制又稱登記制或申報(bào)生效制，是指證券發(fā)行申請(qǐng)人將擬公開的信息和資料送交證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)只對(duì)申報(bào)的文件是否符合法定的信息披露義務(wù)要求進(jìn)行審查的一種證券發(fā)行管理體制。 債券發(fā)行人承擔(dān)到期還本付息的義務(wù)，其直接后果是改變債券發(fā)行人的負(fù)債結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)負(fù)債率，而不影響債券發(fā)行人的股本總額和股本結(jié)構(gòu)。 (1)依照契約說，證券發(fā)行具有契約性質(zhì)，證券權(quán)利因證券制作人 (即發(fā)行人 )與證券受取人 (認(rèn)購人 )之間訂立授受契約而成立。在認(rèn)購人作出認(rèn)購表示并繳納款項(xiàng)后，募集人應(yīng)按認(rèn)購數(shù)量和擬發(fā)行股份數(shù)量的比例，確定認(rèn)購人實(shí)際獲得的股份數(shù)量，并將認(rèn)購人獲得的股份記人認(rèn)購人的股票賬戶。按照狹義解釋， 證券募集是證券投資者向發(fā)行人認(rèn)購證券和交納投資款項(xiàng)的行為 ，證券發(fā)行則強(qiáng)調(diào)發(fā)行人向投資者交付出資憑證。 ? 現(xiàn)以股票發(fā)行為例，作一扼要分析。 在證券申購期間，投資者按照委托買人股票的方式和確定的發(fā)行價(jià)格，填寫委托單并進(jìn)行申報(bào)。 第二節(jié) 證券發(fā)行方式 ? 一、證券類型與證券發(fā)行的分類 按照 《 證券法 》 規(guī)定的證券類型，證券發(fā)行主要分為股票發(fā)行和公司債券發(fā)行，還可包括其他認(rèn)定證券的發(fā)行。根據(jù)證券發(fā)行人與證券公司之間的約定，間接發(fā)行有證券包銷和證券代銷兩種形式。“在公司或?qū)儆谀硞€(gè)公司的人或?qū)嶓w對(duì)該公司的證券進(jìn)行出售時(shí)，這些證券的潛在購買方應(yīng)獲得有關(guān)的財(cái)務(wù)資料及有關(guān)該公司的其他重要資料的充分披露，以便它們能作出知情的投資決定”；“ 一個(gè)公司上市，無須證券交易委員會(huì)或任何其他聯(lián)邦管理機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)。證券監(jiān)管部門決定是否準(zhǔn)予其發(fā)行證券的管理體制 。政府審查并非是在評(píng)價(jià)所發(fā)行證券的品質(zhì)，政府簽發(fā)的許可、注冊(cè)并不代表所發(fā)行證券的品質(zhì)，更非所發(fā)行證券的合格證書。 我國證券發(fā)行體制基本上依據(jù) 1993年公司法確定，學(xué)界普遍認(rèn)為 審批制比核準(zhǔn)制更為嚴(yán)格的、政府機(jī)關(guān)主導(dǎo)的證券發(fā)行監(jiān)管體制。該條款確立了證券發(fā)行核準(zhǔn)制和審批制。 但我國企業(yè)債券的發(fā)行中，發(fā)債需經(jīng)國家發(fā)展和改革委員會(huì)報(bào)國務(wù)院審批。 ? “保薦制”是指由保薦人負(fù)責(zé)發(fā)行人的上市推薦 和輔導(dǎo)，核實(shí)公司發(fā)行文件與上市文件中資料是否真實(shí)準(zhǔn)確完整，協(xié)助發(fā)行人建立嚴(yán)格的信息披露制度，承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)防范責(zé)任。 《 證券法 》 沒有規(guī)定地方人民政府和中央企業(yè)主管部門的推薦和審批權(quán)，甚至在第 14條第 1款明確規(guī)定“國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)設(shè)發(fā)行審核委員會(huì)，依法審核股票發(fā)行申請(qǐng)”。 ? 第二，主體差別。 ? 證券發(fā)行上市保薦人制度 ? 2022年 《 證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法 》 確定保薦制取代通道制。 ? 公司債是公司根據(jù)經(jīng)營運(yùn)作具體需要所發(fā)行的債券，發(fā)債資金如何使用是發(fā)債公司自己的事務(wù)，無需政府部門審批。 1998年證券法實(shí)施后證券發(fā)行“審批制與核準(zhǔn)制相結(jié)合的體制”。 ? 發(fā)行核準(zhǔn)制同樣以投資者素質(zhì)的理論假定為前提。證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)審查的事項(xiàng)，主要是信息披露所揭示事項(xiàng)及狀況與法定條件之間的一致性與適應(yīng)性。 ? 證券發(fā)行人承擔(dān)和履行信息披露義務(wù)，在證券發(fā)行注冊(cè)制中具有極其重要的地位。另外一種是“優(yōu)劣判斷原則”，