證券發(fā)行ppt課件(2)(已修改)
2025-05-24 13:12 本頁面
【正文】 第一節(jié) 證券發(fā)行的概念和性質(zhì) 一、證券發(fā)行的概念 ? 對證券發(fā)行的含義，學(xué)術(shù)界有廣義和狹義兩種理解。 ? 廣義上證券發(fā)行 “是指符合發(fā)行條件的商業(yè)組織或政府組織，以籌集資金為直接目的，依照法律規(guī)定的程序向社會投資人要約出售代表一定權(quán)利的資本證券的行為” 。 ? 狹義上證券發(fā)行“指證券發(fā)行人依照法定程序?qū)⒆约旱淖C券出售或交付給投資者的行為 。 ? 狹義證券發(fā)行與證券募集的區(qū)別 ? 上述兩種定義的重要分歧之一，在于是否應(yīng)將證券發(fā)行與證券募集視為同一概念。 ? 行為內(nèi)容不同。按照狹義解釋， 證券募集是證券投資者向發(fā)行人認(rèn)購證券和交納投資款項(xiàng)的行為 ，證券發(fā)行則強(qiáng)調(diào)發(fā)行人向投資者交付出資憑證。 ? 階段性要求不同。證券募集與證券發(fā)行在時間上是連續(xù)的，在概念在上是并列的，在關(guān)系上是相反的。 按廣義解釋，證券發(fā)行是證券投資者認(rèn)購行為、交納投資行為及受領(lǐng)證券行為的總稱，證券募集僅是證券發(fā)行的一個階段和組成部分。 ? ? 區(qū)分證券發(fā)行與募集，符合各國證券實(shí)踐的一般做法 。 ? 現(xiàn)以股票發(fā)行為例，作一扼要分析。股票發(fā)行的典型操作方式是， ? 證券發(fā)行要約邀請 ——股份公司首先披露股票發(fā)行文件并向投資者招募股份， ? 證券發(fā)行契約承諾 ——投資者向募集人繳納募集款項(xiàng)， ? 募集人應(yīng)向投資者出具相關(guān)憑證并辦理股份公司設(shè)立或資本變更登記，再向投資者交付股票。投資者才擁有實(shí)質(zhì)意義上的證券財(cái)產(chǎn)權(quán)” 。 ? 至此，募集發(fā)行活動即告結(jié)束。 ? 行為性質(zhì)不同。證券募集是站在發(fā)行人角度，描述資本或資金的形成過程，而證券發(fā)行則是表現(xiàn)投資者權(quán)利證券化的過程。 證券募集和發(fā)行是相互聯(lián)系的概念，募集是證券發(fā)行的前提，發(fā)行只能在證券募集基礎(chǔ)上作出。 ? 行為內(nèi)容不同，證券募集屬于證券發(fā)行人與證券投資者之間的合意行為，證券發(fā)行屬于財(cái)產(chǎn)交付行為。 二、證券募集與發(fā)行的法律性質(zhì) ? (一 )證券募集是合意行為 合意是合同法理論上的特殊概念，表示各方當(dāng)事人達(dá)成一致意思的過程和狀態(tài)。就 證券募集來說，它是證券募集人與投資者訂立的、旨在向投資者出售股份或公司債的合同行為。 證券募集人在募集前，須依法制作招股說明書，向投資者發(fā)出募集資本或資金的意思表示；同時，還要向投資者提供與募集股份或公司債有關(guān)的各種資料，并制備投資者認(rèn)購書。在認(rèn)購人作出認(rèn)購表示并繳納款項(xiàng)后，募集人應(yīng)按認(rèn)購數(shù)量和擬發(fā)行股份數(shù)量的比例，確定認(rèn)購人實(shí)際獲得的股份數(shù)量，并將認(rèn)購人獲得的股份記人認(rèn)購人的股票賬戶。 ? 募集人公布招股說明書是募集人關(guān)于招募股份的意思表示，屬于要約邀請。 根據(jù) 《 合同法 》 第 15條和 《 股票條例 》第肋條，要約邀請是希望他人向自己發(fā)出通知要約的意思表示，招股說明書為要約邀請。在合同理論上，要約邀請并無確定的法律效力，但 《 證券法 》 為了保護(hù)投資者利益，特別賦予招股說明書以特殊法律效力，即募集人應(yīng)當(dāng)保證招股說明書不存在虛假、不真實(shí)、重大遺漏和使人誤導(dǎo)的內(nèi)容，招股說明書違反這一要求，將構(gòu)成證券欺詐行為，募集人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。 ? 認(rèn)購人繳納款項(xiàng)前，需要填寫認(rèn)股書進(jìn)行申購。 在證券申購期間，投資者按照委托買人股票的方式和確定的發(fā)行價格，填寫委托單并進(jìn)行申報。根據(jù)現(xiàn)行規(guī)則，投資者一經(jīng)申報，即不得撤回報單。所以，認(rèn)購書或委托單僅僅表示認(rèn)購人準(zhǔn)備認(rèn)購股份的最高限額，但其購買擬發(fā)行股票的意思表示是明確的，符合 《 合同法 》 及 《 股票條例 》 規(guī)定之要約定義，其內(nèi)容具體確定，并表明于募集人承諾后受其約束，學(xué)者們也傾向于 認(rèn)定認(rèn)股書具有要約的性質(zhì)。 募集人有權(quán)依照法定規(guī)則確定認(rèn)購人獲得的實(shí)際股份數(shù)量。因認(rèn)股書僅確定認(rèn)購人認(rèn)購股份的最高限額，募集人將根據(jù)擬發(fā)行股份的數(shù)量與實(shí)際認(rèn)購數(shù)量間的比例，核定某一認(rèn)購人可獲得的股份數(shù)量，此種核定一經(jīng)作出，即為確定認(rèn)購人獲得的實(shí)際股份數(shù)量。因此， 核定行為在性質(zhì)上屬于承諾。 ? 證券募集是經(jīng)募集人發(fā)出要約邀請 (招股說明書 )、認(rèn)購人提出要約 (股份認(rèn)購 )和募集人承諾 (確定并分派股份 )構(gòu)成的合同訂立過程，其目的在于確定募集人向認(rèn)購人交付特定數(shù)量股份的契約義務(wù)。因此，應(yīng)當(dāng)將證券募集解釋為合同行為。 (二 )狹義證券發(fā)行是交付行為 ? 證券發(fā)行是發(fā)行人將制成的有價證券交付給認(rèn)購人的行為。 作為以交付有價證券為內(nèi)容的證券發(fā)行，其性質(zhì)不同于募集行為。在證券發(fā)行之性質(zhì)上，有契約說、單獨(dú)行為說和折衷說三種學(xué)說。 (1)依照契約說，證券發(fā)行具有契約性質(zhì)，證券權(quán)利因證券制作人 (即發(fā)行人 )與證券受取人 (認(rèn)購人 )之間訂立授受契約而成立。 (2)依照單獨(dú)行為說，證券發(fā)行屬于單獨(dú)法律行為，證券權(quán)利因證券制作人制作和交付證券而成立。單獨(dú)行為說強(qiáng)調(diào)證券權(quán)利因制作證券而生效這一狀態(tài)，故被稱為“創(chuàng)造說”，以反映證券一經(jīng)制作完成即發(fā)生證券權(quán)利效果；強(qiáng)調(diào)證券權(quán)利因交付證券而生效的，被稱為“發(fā)行說”，以表示證券唯經(jīng)交付才發(fā)生證券權(quán)利效果。 (3)折衷說認(rèn)為，證券權(quán)利發(fā)生基礎(chǔ)有兩個，即發(fā)行人制作完成證券以及發(fā)行人與證券受取人之間存在交付契約。 證券發(fā)行性質(zhì)上的契約說或折衷說，與德國物權(quán)行為理論如出一轍。 第二節(jié) 證券發(fā)行方式 ? 一、證券類型與證券發(fā)行的分類 按照 《 證券法 》 規(guī)定的證券類型，證券發(fā)行主要分為股票發(fā)行和公司債券發(fā)行，還可包括其他認(rèn)定證券的發(fā)行。作出上述區(qū)分，在法律適用及識別證券權(quán)利差異方面，具有重要法律意義。 股票發(fā)行是指 股份公司以籌集資金為直接目的，依照法定程序向
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