債權(quán)類項目盡職調(diào)查要點與風(fēng)險防范-免費閱讀
【正文】 福禍何所倚，殊難預(yù)料。否則，個別實力較弱的信托公司是否會被淹沒在泛資管時代的汪洋大海里也未可知。建設(shè)強大中臺，發(fā)揮中臺的制衡功能，將成為信托業(yè)的共識。未來，信托風(fēng)控將從項目審查環(huán)節(jié)向前和向后延伸，在盡調(diào)、交易結(jié)構(gòu)設(shè)計和中后期管理上下大功夫，實現(xiàn)全流程全方位的風(fēng)控覆蓋。不過，飲下自己在急功近利中釀下的苦酒甚至毒酒，清醒之后再出發(fā)也許才是這個行業(yè)真正成熟的開始。通過良好的風(fēng)控機制，信托公司可以操作傳統(tǒng)融資渠道不會涉足的風(fēng)險較高的項目，從而吸引具有相應(yīng)風(fēng)險承受能力的資金進入，并為投資者獲取較高收益?？梢灶A(yù)期，在信托業(yè)法出臺之前，委托人與信托公司之間的信托糾紛將會以各地差異較大的司法判決結(jié)案。信托與交易方的糾紛在傳統(tǒng)法律框架下基本都可以解決，沒有什么特殊性，信托糾紛的特殊在于委托人與信托公司之間的信托法律關(guān)系及信托財產(chǎn)的特殊形態(tài)。大樹底下雖好乘涼，卻也難成長，股東在背后的保護也有負面的作用。但是遠期受讓不等于保證擔(dān)保，如果屆時信托項目本身價值出現(xiàn)重大變化，資管公司是否還會履行受讓義務(wù)也未可知。（十六）資管公司接盤近年來，四大資管公司接手了部分出現(xiàn)兌付問題的項目，并從房地產(chǎn)信托項目中獲利頗豐。既然信托公司是合同簽訂主體，是法定的受托人，不能履行起碼的盡職管理責(zé)任，當(dāng)然負有法律上的責(zé)任。一是認為披露不重要，因為投資人基本不看合同。不過由于各種原因，有些項目中的資金監(jiān)管也是有名無實。但由于最高院聯(lián)營司法解釋仍然適用，理論界和實務(wù)界對其效力一直都存在較大爭議。（九）參與目標(biāo)公司的治理信托公司通過股權(quán)投資，實質(zhì)的參與目標(biāo)公司的經(jīng)營或者行使一票否決權(quán)來影響目標(biāo)公司的經(jīng)營活動，是降低投資風(fēng)險非常好的途徑，也是銀行等融資渠道所不具備的。另一方面，自然人財產(chǎn)強制執(zhí)行中容易出現(xiàn)權(quán)屬爭議，尤其是夫妻共同財產(chǎn)的問題會給法院的強制執(zhí)行帶來很大困擾。各地高速公路幾乎都是由特定的經(jīng)營主體負責(zé)建設(shè)和運營的，他們就是質(zhì)押收費權(quán)的融資方，如果變現(xiàn)，應(yīng)該如何拍賣，誰可以受讓，應(yīng)履行何種手續(xù)，受讓方又該如何行使收費權(quán)，都不清楚。這些收費權(quán)最大的問題在于估值和變現(xiàn)困難。擔(dān)保法設(shè)計應(yīng)收賬款質(zhì)押的初衷在于為享有預(yù)期可償還的優(yōu)質(zhì)債權(quán)的債權(quán)人提供流動性支持。（六）權(quán)利質(zhì)押擔(dān)保法規(guī)定的各種權(quán)利質(zhì)押，信托公司在近幾年的實際操作中幾乎都有涉及?；蛟S未來，一些優(yōu)秀的信托公司會組建自己的行業(yè)研究團隊，加強行業(yè)研究能力。二、擔(dān)保措施篇（四）不動產(chǎn)抵押足額的不動產(chǎn)抵押是很多項目得以操作的核心保障措施。（三）中臺審查制衡以法律合規(guī)審查和風(fēng)險控制為核心的中臺部門是制衡信托業(yè)務(wù)經(jīng)理的重要環(huán)節(jié)。但是通過公開渠道可以查詢和驗證的信息，還是應(yīng)當(dāng)去獲取的，而不應(yīng)單純依賴融資方自身提供。不少盡調(diào)報告中對于融資方和交易方的介紹是直接從網(wǎng)站上粘貼復(fù)制而來，充斥著主觀判斷性的褒揚語句，如果出現(xiàn)訴訟糾紛，這也會成為委托人主張信托公司未能盡職的理由。他們對信托公司百般迎合，并不是因為信托公司有多么牛氣，而是屈從于自身利益需要，我們也無法預(yù)期等他們無力償債、發(fā)生糾紛后，會如何運用手中的權(quán)力，以迎合他們彼時的利益?？傮w而言，信托項目融資方的資信要劣于銀行的貸款客戶。真正的問題在于，每一種武藝都有他的弱點甚至是致命傷。自有資本不過數(shù)十億的信托公司管理著數(shù)以千億計的資產(chǎn)，每個項目出現(xiàn)問題都不容小視。在目前的國情之下，選擇良好的交易對手的確是降低風(fēng)險最簡單、有效的方式。目前有些地方政府通過融資平臺大規(guī)模借道信托融資，并以人大預(yù)算函、政府承諾等方式提供隱形保障。目前信托公司業(yè)務(wù)人員普遍年輕，專業(yè)水準(zhǔn)可能較高，但社會經(jīng)驗不足，難在短暫接觸中辯別人的真假善惡。目前盡調(diào)所要獲得的信息集中掌握在司法、工商、稅務(wù)、住建、土地等公權(quán)力部門，如果這些部門不主動公開，難以獲取。盡調(diào)是所有項目風(fēng)控的開始，而對于一些中小企業(yè)項目，或許盡調(diào)才是整個項目風(fēng)控最核心的一環(huán)。優(yōu)秀的中臺除了具備較強的專業(yè)能力之外，對于信托項目也應(yīng)當(dāng)有較高的掌控力，否則既不能提供專業(yè)服務(wù)，也無法進行監(jiān)督制衡，但由于中臺與前臺待遇差距較大，中臺人員流失比較嚴重。如果出現(xiàn)區(qū)域性風(fēng)險，房地產(chǎn)項目的抵押率再低也難以處置。但是隨著優(yōu)質(zhì)抵押物資源的減少，動產(chǎn)抵質(zhì)押也成為信托公司操作較多的擔(dān)保方式。另一方面，股權(quán)質(zhì)押的辦理可能存在問題。各種收費權(quán)質(zhì)押?？傮w上，信托公司傾向于認為只要能辦登記的就是有效的，所以用足了各種傳統(tǒng)、非傳統(tǒng)甚至另類的擔(dān)保物和擔(dān)保方式?？毓晒蓶|或者關(guān)聯(lián)企業(yè)出具的連帶責(zé)任保證擔(dān)保，如果融資方本身即是母公司主要財產(chǎn)，關(guān)聯(lián)企業(yè)跟融資方本身就經(jīng)?！盎ネㄓ袩o”，保證的實際意義不大。且不說債權(quán)本身的真實性難以驗證，即便是真實存在的債權(quán)，它都不是真金白銀，對優(yōu)先級受益人權(quán)益的實質(zhì)擔(dān)保力都存在很大的不確定性，更像是畫餅充饑。（十）分散投資借助于信托財產(chǎn)的份額化和信托的風(fēng)險隔離原理，同一筆信托財產(chǎn)再設(shè)信托，并投向不同的項目，各筆投資之間風(fēng)險隔離。（十二）資金監(jiān)管和保證金賬戶信托公司能夠?qū)π磐匈Y金的使用進行監(jiān)管，防止資金不被挪用，按照預(yù)期的規(guī)劃和進度完成擬投資項目。實踐中經(jīng)常出現(xiàn)保證金被支付到信托財產(chǎn)專戶的做法，這既違背了信托財產(chǎn)獨立的基本原則，也沒有實現(xiàn)保證金賬戶的特定化，其法律效力在司法實踐中有可能受到質(zhì)疑。受托人作為專業(yè)的金融機構(gòu)，其營業(yè)行為不光是對特定委托人負責(zé)，也要對其執(zhí)業(yè)行為負責(zé)。四、危機應(yīng)對篇（十五）以新兌舊部分信托項目中，如果融資方到期不能清償債務(wù)，又無法得到其他金融機構(gòu)的資金支持，信托公司可能會發(fā)行一個新的信托產(chǎn)品，募集資金將原信托資金置換，以實現(xiàn)按期兌付。有信托專業(yè)人士以四大資管公司接盤信托項目來證明房地產(chǎn)信托項目的整體
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