【正文】 低風(fēng)險，不管結(jié)論對錯，這論據(jù)實在不太有說服力。這是央企、金融機構(gòu)和地方政府控股的信托公司所具有的優(yōu)勢。與此同時，熟悉信托的律師并不多，許多曾經(jīng)為信托公司提供服務(wù)的律師對信托項目操作的實質(zhì)介入也并不深，而且當(dāng)眾多的案件爆發(fā)，委托人開始起訴信托公司，這些律師中必然會有相當(dāng)一部分站到信托公司的對立面去。如果司法機關(guān)從信托法出發(fā)進行司法解釋，太高太空，需要巨大的立法性解釋才能與現(xiàn)實需要對接，而專門規(guī)范信托公司的“兩規(guī)”作為部門規(guī)章，在司法審判中只有參照適用的資格，判決書一般不能引用其作為裁判依據(jù)，更不要說作為司法解釋的根據(jù)了。五、理念與戰(zhàn)略信托風(fēng)控的十八般武藝，其中有信托業(yè)的獨門秘籍，也有所有金融機構(gòu)都具備的基本套路。有人輕妄的認(rèn)為，做好抵押擔(dān)保便可高枕無憂。交易對手的資信掌握，信托公司不及銀行甚至券商，行業(yè)研究能力更是較券商為弱，抵押物的鎖定則是任何金融機構(gòu)都可以實現(xiàn)的。三者有機結(jié)合，才能有真正意義上的創(chuàng)新和個性化的金融服務(wù)。良好的理念、完善的機制、優(yōu)秀的人才，這些才是信托業(yè)的內(nèi)功，沒有這些內(nèi)功心法，任何表面上復(fù)雜的交易結(jié)構(gòu)和擔(dān)保措施都可能只是易于模仿、不堪一擊的花拳繡腿。良性競爭的基本前提就是明確、合理、有效的游戲規(guī)則以及公正、強大的裁判、監(jiān)督和執(zhí)行者。歷經(jīng)磨難又重現(xiàn)鋒芒的中國信托業(yè)，在無限風(fēng)光背后仍有著重重的隱憂和致命的傷痛，但它同樣有巨大的優(yōu)勢、無限的商機和不可限量的未來。信托業(yè)風(fēng)控能力的整體提升必須要有法律層面的完善、約束和頂層監(jiān)管能力的加強，否則在短期利益主導(dǎo)下的盲目拼搶中，競爭只能是惡性競爭，劣幣驅(qū)逐良幣，劣幣越來越劣。如果說信托公司是資管原野上的駿馬，那么中臺就是套在馬頭上的韁繩。高水平的風(fēng)控不是簡單的肯定或者否定項目，而是充分利用信托的十八般武藝控制項目風(fēng)險。面對七萬億之巨的規(guī)模，外界的種種猜疑并不單起于不了解或者是羨慕嫉妒，更多的是一種有理由的懷疑和擔(dān)憂。如果項目的重大瑕疵是記者的事后調(diào)查都能發(fā)現(xiàn)的，很難說信托公司盡到了盡職管理義務(wù)。即便可以不經(jīng)訴訟進入執(zhí)行程序，也需要按照法院強制執(zhí)行的一系列程序性規(guī)定進行，并且，抵質(zhì)押財產(chǎn)本身的一些潛在問題也可能會延誤財產(chǎn)變現(xiàn)的進程。中國信托法出臺的直接推動力本是為了規(guī)范實踐多年又整頓多次的信托行業(yè)，但是最終出臺信托法是統(tǒng)攝包括普通民事信托、商事信托、公益信托在內(nèi)的所有信托關(guān)系的一般法，對營業(yè)信托缺乏專門的規(guī)定。要打好信托訴訟，必須有相當(dāng)?shù)男磐欣碚摳缀蛯π磐袑崉?wù)的一定了解。另一方面資源廣泛的股東有能力協(xié)調(diào)相關(guān)政府機構(gòu)，整合各種資源，幫助項目實現(xiàn)兌付。而信托頻繁染指的一些三、四線甚至縣級城市，資管公司恐怕不會去碰。如果股權(quán)投資項目出現(xiàn)兌付問題，股權(quán)變現(xiàn)存在較大的不確定性。雖然目前沒有法律明確規(guī)定哪些風(fēng)險可以通過披露轉(zhuǎn)嫁，哪些不行，也沒有足夠的司法實踐以資確認(rèn)，但是參考民商法律的基本原則，可以確定，違反了起碼的盡職管理義務(wù)的事項，不能夠通過披露來轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險。法院的強制執(zhí)行實踐中有所支持，稱之為“特定化的封金、保證金賬戶”。最高院再審判決的說理部分比較簡略，單純強調(diào)合同意思自治，但是背后的邏輯恐怕是一樣的，只是不愿過多推敲聯(lián)營司法解釋而已。不過參與目標(biāo)公司治理勢必是今后信托風(fēng)控的重要發(fā)展方向，只是需要不斷完善和探索參與機制，提升介入能力。結(jié)構(gòu)化設(shè)計可以吸引不同風(fēng)險偏好的資本進入同一項目，是一種非常巧妙的機制。去年的不少政信合作項目，都有人大或政府部門出具的預(yù)算安排函、承諾函之類的文件，這在法律上并不具備任何效力，說到底還是君子協(xié)定。比如，景區(qū)的收費權(quán)可以處置給誰，受讓人如何行使收費權(quán)，收費權(quán)和景區(qū)的管理職責(zé)如何劃分，收費權(quán)轉(zhuǎn)讓后，地方政府投資、管理景區(qū)的動力何在？高速公路收費權(quán)質(zhì)押是地方政府進行公路建設(shè)融資的有效途徑，應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法出臺前，由各地公路管理部門辦理質(zhì)押登記，這些部門當(dāng)然是盡可能為融資提供支持。但是很多項目中應(yīng)收賬款的債權(quán)債務(wù)人之間可能存在爭議，或者不屬于司法上認(rèn)同的已經(jīng)形成的應(yīng)收賬款。未上市企業(yè)股權(quán)質(zhì)押。未來的兌付危機和司法審判將會以慘痛的教訓(xùn)讓信托公司認(rèn)識到炙手可熱的房地產(chǎn)項目隨時可能會變成燙手的山芋，不動產(chǎn)的抵押擔(dān)保不是一張他項權(quán)證那么簡單，司法拍賣也不像拍賣師的一錘定音那么簡潔明了。信托公司一般將抵押率控制在四至五折之間，看似非常保險。就中臺與前臺的關(guān)系而言，分工明確是基本前提，監(jiān)督制約是必要手段，提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)是根本使命?；蛟S隨著風(fēng)險的不斷爆發(fā)，信托公司會對自己的員工提出更高的要求，甚至在部分項目中聘請獨立的第三方機構(gòu)提供盡調(diào)服務(wù)。向這樣的房地產(chǎn)企業(yè)提供融資，一旦出現(xiàn)風(fēng)險，后果可想而知，連抵押物也可能存在重大瑕疵，無法處置。通過盡調(diào)了解企業(yè)的資信狀況、真實經(jīng)營狀況、盈利能力等，意義不言自明。實踐中已經(jīng)暴露出這樣的問題。信托公司除非有特殊資源，很難在這些優(yōu)質(zhì)融資主體上有所斬獲。債權(quán)類項目盡職調(diào)查要點與風(fēng)險防范本文的債權(quán)類項目主要是指以信托、資管或者基金子公司為通道或者交易對手索投資的債權(quán)型項目，本文以信托為范本。最優(yōu)質(zhì)的融資方往往能夠憑借自身信用從銀行取得貸款。因為對于這類企業(yè)，無法按照常理來預(yù)期其未來的經(jīng)營行為，也無法對其進行有效的中后期管理，甚至連抵押物也可能存在重大瑕疵。對于交易對手缺乏了解，這是相對于銀行的重大劣勢。有些項目中，開發(fā)商通過特殊手段獲得了懷有政績沖動的地方政府的支持，低價拿地或者先辦土地證后交出讓款，然后通過違規(guī)預(yù)售獲得資金來繳付出讓款，這種運作在房地產(chǎn)銷售一片火爆的情況下自然是玩得轉(zhuǎn)的，但是一旦某個環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題或者房地產(chǎn)業(yè)不景氣，整個游戲就無法繼續(xù)。以較高的專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)實施盡調(diào)，這將是未來的發(fā)展方向，但是在現(xiàn)有體制下，信托經(jīng)理沒有動力去做。中臺部門的薪酬待遇相對固定，不受業(yè)務(wù)量的直接激勵，所以在管理規(guī)范和人員素質(zhì)較高的情況下，中臺可以比較有效地制衡前臺業(yè)務(wù)部門。不動產(chǎn)