【正文】 法院仍應(yīng)當認定合同無效。 ? 《 合同法 》 第 52條： 有下列情形之一的，合同無效： （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； （二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； （三）以合法形式掩蓋非法目的； （四）損害社會公共利益； （五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。 ? 前款規(guī)定的標的物已交付外商投資企業(yè)實際使用，且負有辦理權(quán)屬變更登記義務(wù)的一方當事人在人民法院指定的合理期限內(nèi)完成了登記的，人民法院應(yīng)當認定該方當事人履行了出資或者提供合作條件的義務(wù)。 ? 根據(jù)外商投資企業(yè)法的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同可以約定一方合資者或者合作者（一般為中方）以土地使用權(quán)、場地使用權(quán)、建筑物、廠房等出資或者提供合作條件，但應(yīng)當辦理權(quán)屬變更登記手續(xù)。當然，如果當事人直接請求該合資者或者合作者辦理權(quán)屬變更登記手續(xù)，人民法院在查明該財產(chǎn)上沒有被設(shè)定其他權(quán)利負擔、辦理權(quán)屬變更登記手續(xù)不存在障礙的基礎(chǔ)上，可以判令當事人為辦理變更登記手續(xù)的行為。對于中外合資經(jīng)營企業(yè)合同 、 中外合作經(jīng)營企業(yè)合同中約定以土地使用權(quán) 、 廠房 、 機器設(shè)備等需要辦理過戶手續(xù)的方式出資或者提供合作條件的 ， 應(yīng)當區(qū)分已交付合資 、 合作企業(yè)使用但未辦理過戶手續(xù)的情形和未交付使用且未辦理過戶手續(xù)的情形 ， 判令負有履行該義務(wù)的一方當事人承擔相應(yīng)的違約責任 。 ? 賠償損失的范圍包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過轉(zhuǎn)讓方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。 ? 《 合同法 》 第 94條： 有下列情形之一的，當事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的； （二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)； （三）當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； （四）當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的； （五）法律規(guī)定的其他情形。受讓方同時請求在轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)于生效判決確定的期限內(nèi)不履行報批義務(wù)時自行報批的，人民法院應(yīng)予支持。 【 法釋[2021]5號 《 最高人民法院關(guān)于適用 中華人民共和國合同法 若干問題的解釋（二） 》 第 8條： 依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請批準或者申請登記等手續(xù)的一方當事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請批準或者未申請登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項規(guī)定的 “ 其他違背誠實信用原則的行為 ” ，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對人的請求，判決相對人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對方當事人對由此產(chǎn)生的費用和給相對人造成的實際損失，應(yīng)當承擔損害賠償責任。轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)不履行判決確定的補辦報批手續(xù)的義務(wù)，受讓方可以另行起訴，要求解除合同。該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同獲得外商投資企業(yè)審批機關(guān)批準的，對轉(zhuǎn)讓方的訴訟請求，人民法院應(yīng)予支持。 ? 反對意見：不符合 “ 中止審理 ” 的條件。 ? 受讓方已實際參與外商投資企業(yè)的經(jīng)營管理并獲取收益 ? 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同未獲批準，合同則無效，根據(jù)無效合同的法律后果處理 ? 第十條 外商投資企業(yè)一方股東將股權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給股東之外的第三人，應(yīng)當經(jīng)其他股東同意，其他股東以未征得其同意為由請求撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的，人民法院應(yīng)予支持。違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無效。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 ? 《 公司法 》 第 218條 ：外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。 ? 股權(quán)轉(zhuǎn)讓未保護其他股東的優(yōu)先購買權(quán)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的影響？ ? 實踐中，中外合資經(jīng)營企業(yè)一方將股權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給股東之外的第三方時，一般經(jīng)過董事會決議，但有時董事會中并無小股東的代表，造成小股東可能對股權(quán)轉(zhuǎn)讓一無所知。 ? 《 合同法 》 第 55條 ：有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅： （一）具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)； （二）具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。 ? 股權(quán)質(zhì)押合同依照物權(quán)法的相關(guān)規(guī)定辦理了出質(zhì)登記的，股權(quán)質(zhì)權(quán)自登記時設(shè)立。 ? 股權(quán)質(zhì)押合同自合同成立時生效，未辦理質(zhì)權(quán)登記，不影響股權(quán)質(zhì)押合同的效力。 ? 外商投資企業(yè)領(lǐng)域 “ 隱名投資 ” 產(chǎn)生的主要原因 （ 1） 政治因素：臺灣投資者到大陸投資 （ 2）商業(yè)因素：希望獲得外商投資企業(yè)的優(yōu)惠 ? 在外商投資企業(yè)盈利的情況下，實際投資者通常會向人民法院提起民事訴訟，要求確認其為外商投資企業(yè)的股東或行使股東權(quán)利。對于內(nèi)資企業(yè)而言， “ 誰投資誰受益 ”的觀點是可行的，在一定條件下可以確認實際投資者的股東地位，但對于外商投資企業(yè)而言，這種觀點并不可行，其主要原因就在于我國對設(shè)立外商投資企業(yè)存在審批機關(guān)的實質(zhì)性審批環(huán)節(jié)，特別是其中對外商投資行業(yè)準入、以及特定行業(yè)外商持股比例的重點審批。 ? 措施：不直接確認實際投資者的股權(quán)，但可基于實際投資者與外商投資企業(yè)名義股東之間的協(xié)議保護實際投資者的合法權(quán)益。 ” ? 案例：香港駿豐公司案 ? 實踐中，部分地區(qū)人民法院在審理個別案件的過程中，就外商投資企業(yè)的股權(quán)變更問題取得了審批機關(guān)的支持，審批機關(guān)明確表示，人民法院如果在民事判決中直接對外商投資企業(yè)的股權(quán)作出變更的，審批機關(guān)將隨之變更審批。一方當事人僅以未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機關(guān)批準為由主張該合同無效或者未生效的，人民法院不予支持。 ? 實際投資者請求確認其在外商投資企業(yè)中的股東身份或者請求變更外商投資企業(yè)股東的，人民法院不予支持，但對 “ 隱名投資 ”據(jù)以產(chǎn)生的 “ 合同 ” 依法予以保護。 ? 第十六條 實際投資者根據(jù)其與外商投資企業(yè)名義股東之間的合同，向外商投資企業(yè)請求分配利潤或者行使其他股東權(quán)利的，人民法院不予支持。 ? 外商投資企業(yè)名義股東明確表示放棄股權(quán)或者拒絕繼續(xù)持有股權(quán)的，人民法院應(yīng)當拍賣名義股東持有的外商投資企業(yè)股權(quán)，同時將拍賣所得用于向?qū)嶋H投資者返還投資款，其余款項根據(jù)實際投資者的實際投資情況、名義股東參與外商投資企業(yè)經(jīng)營管理的情況在雙方之間進行合理分配。 ? 符合 《 合同法 》 第 52條規(guī)定的五種情形之一的，人民法院應(yīng)當認定實際投資人與外商投資企業(yè)名義股東之間的協(xié)議無效。 ? 專門針對實際投資者與外商投資企業(yè)名義股東之間的合同存在惡意串通，損害國家、集體或者第三人的利益的情形作出規(guī)定 ? 《 合同法 》 第 59條： 當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。 ? 外商投資企業(yè)的股東或者外商投資企業(yè)以提供虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實等方式向?qū)徟鷻C關(guān)申請變更外商投資企業(yè)批準證書所載股東身份和股權(quán)份額，原股東可以請求： （ 1）確認其股東身份和股權(quán)份額 （ 2）賠償損失 ? 因外商投資企業(yè)或其股東向?qū)徟鷻C關(guān)提交虛假報批材料，使原股東喪失股東地位的情形，原股東請求確認股東地位的，不同處理意見： （ 1）判決駁回訴訟請求 /裁定駁回起訴 案例：綠谷案 （ 2）可以在民事判決直接判決恢復(fù)原股東在外商投資企業(yè)中的股東地位。 ? 外商投資企業(yè)審批機關(guān)一般為其頒發(fā) “ 臺港澳僑投資企業(yè)批準證書 ” ? 審判實踐中，臺港澳僑投資企業(yè)產(chǎn)生的糾紛案件占有很大比例。 ” （二）外商投資企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營管理權(quán)糾紛的處理 ? 股東的經(jīng)營管理權(quán)： －－ 根據(jù)外商投資企業(yè)的合同、章程、外商投資企業(yè)法、公司法的規(guī)定 －－股東知情權(quán)、盈余分配請求權(quán)、股東、董事或其他高級管理人員侵占公司印章 －－公司內(nèi)部矛盾 －－一方股東派駐合營企業(yè)的代表怠于行使權(quán)利 ? 2021年 《 會議紀要 》 ： “ 9 外商投資企業(yè)以持有該外商投資企業(yè)公章的自然人 、 法人或者其他組織為被告向人民法院提起訴訟 ， 請求返還公章的 ， 人民法院應(yīng)予受理 。 ” －－ 1998年 1月 15日最高人民法院法釋 〔 1998〕 1號 《 關(guān)于審理中外合資經(jīng)營企業(yè)合同糾紛案件如何清算合資企業(yè)問題的批復(fù) 》 －－ 2021年十屆全國人大二次會議關(guān)于外商投資企業(yè)清算問題的議案 －－ 2021年 1月 15日廢止 ? 2021年 《 會議紀要 》 ： “ 9 外商投資企業(yè)終止之前 ，必須根據(jù) 《 外商投資企業(yè)清算辦法 》 的規(guī)定進行清算 。 ” ? 《 公司法 》 第十章：公司解散和清算 ? 法釋 【 2021】 6號 《 最高人民法院關(guān)于適用 中華人民共和國公司法 若干問題的規(guī)定（二） 》 ， 2021年 5月 19日起施行。 ” 《 清算辦法 》 第 11條 ： “ 清算委員會在清算期間行使下列職權(quán)： ?? （六）清理債權(quán)、債務(wù)；（八）代表企業(yè)參與民事訴訟活動。 －－被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)，不再享有經(jīng)營資格，但具有民事訴訟主體資格。 （六）其他案例中反映出的問題 ? 行政機關(guān)未嚴格依法辦事，導(dǎo)致當事人之間爭議 ? 案例：剛毅公司案 永昌利公司案