【正文】 法院仍應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無(wú)效。 ? 《 合同法 》 第 52條： 有下列情形之一的，合同無(wú)效： （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益； （二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益； （三）以合法形式掩蓋非法目的； （四）損害社會(huì)公共利益； （五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。 ? 前款規(guī)定的標(biāo)的物已交付外商投資企業(yè)實(shí)際使用，且負(fù)有辦理權(quán)屬變更登記義務(wù)的一方當(dāng)事人在人民法院指定的合理期限內(nèi)完成了登記的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該方當(dāng)事人履行了出資或者提供合作條件的義務(wù)。 ? 根據(jù)外商投資企業(yè)法的規(guī)定，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同可以約定一方合資者或者合作者（一般為中方）以土地使用權(quán)、場(chǎng)地使用權(quán)、建筑物、廠房等出資或者提供合作條件，但應(yīng)當(dāng)辦理權(quán)屬變更登記手續(xù)。當(dāng)然，如果當(dāng)事人直接請(qǐng)求該合資者或者合作者辦理權(quán)屬變更登記手續(xù)，人民法院在查明該財(cái)產(chǎn)上沒有被設(shè)定其他權(quán)利負(fù)擔(dān)、辦理權(quán)屬變更登記手續(xù)不存在障礙的基礎(chǔ)上，可以判令當(dāng)事人為辦理變更登記手續(xù)的行為。對(duì)于中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同 、 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同中約定以土地使用權(quán) 、 廠房 、 機(jī)器設(shè)備等需要辦理過(guò)戶手續(xù)的方式出資或者提供合作條件的 ， 應(yīng)當(dāng)區(qū)分已交付合資 、 合作企業(yè)使用但未辦理過(guò)戶手續(xù)的情形和未交付使用且未辦理過(guò)戶手續(xù)的情形 ， 判令負(fù)有履行該義務(wù)的一方當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任 。 ? 賠償損失的范圍包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)轉(zhuǎn)讓方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。 ? 《 合同法 》 第 94條： 有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； （二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)； （三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； （四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； （五）法律規(guī)定的其他情形。受讓方同時(shí)請(qǐng)求在轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)于生效判決確定的期限內(nèi)不履行報(bào)批義務(wù)時(shí)自行報(bào)批的，人民法院應(yīng)予支持。 【 法釋[2021]5號(hào) 《 最高人民法院關(guān)于適用 中華人民共和國(guó)合同法 若干問(wèn)題的解釋（二） 》 第 8條： 依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者申請(qǐng)登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者未申請(qǐng)登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的 “ 其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為 ” ，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對(duì)人的請(qǐng)求，判決相對(duì)人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對(duì)方當(dāng)事人對(duì)由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對(duì)人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)不履行判決確定的補(bǔ)辦報(bào)批手續(xù)的義務(wù)，受讓方可以另行起訴，要求解除合同。該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同獲得外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的，對(duì)轉(zhuǎn)讓方的訴訟請(qǐng)求，人民法院應(yīng)予支持。 ? 反對(duì)意見：不符合 “ 中止審理 ” 的條件。 ? 受讓方已實(shí)際參與外商投資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理并獲取收益 ? 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同未獲批準(zhǔn)，合同則無(wú)效，根據(jù)無(wú)效合同的法律后果處理 ? 第十條 外商投資企業(yè)一方股東將股權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給股東之外的第三人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東同意，其他股東以未征得其同意為由請(qǐng)求撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的，人民法院應(yīng)予支持。違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無(wú)效。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 ? 《 公司法 》 第 218條 ：外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。 ? 股權(quán)轉(zhuǎn)讓未保護(hù)其他股東的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的影響？ ? 實(shí)踐中，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)一方將股權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給股東之外的第三方時(shí)，一般經(jīng)過(guò)董事會(huì)決議，但有時(shí)董事會(huì)中并無(wú)小股東的代表，造成小股東可能對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓一無(wú)所知。 ? 《 合同法 》 第 55條 ：有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅： （一）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)； （二）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。 ? 股權(quán)質(zhì)押合同依照物權(quán)法的相關(guān)規(guī)定辦理了出質(zhì)登記的，股權(quán)質(zhì)權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。 ? 股權(quán)質(zhì)押合同自合同成立時(shí)生效，未辦理質(zhì)權(quán)登記，不影響股權(quán)質(zhì)押合同的效力。 ? 外商投資企業(yè)領(lǐng)域 “ 隱名投資 ” 產(chǎn)生的主要原因 （ 1） 政治因素：臺(tái)灣投資者到大陸投資 （ 2）商業(yè)因素：希望獲得外商投資企業(yè)的優(yōu)惠 ? 在外商投資企業(yè)盈利的情況下，實(shí)際投資者通常會(huì)向人民法院提起民事訴訟，要求確認(rèn)其為外商投資企業(yè)的股東或行使股東權(quán)利。對(duì)于內(nèi)資企業(yè)而言， “ 誰(shuí)投資誰(shuí)受益 ”的觀點(diǎn)是可行的，在一定條件下可以確認(rèn)實(shí)際投資者的股東地位，但對(duì)于外商投資企業(yè)而言，這種觀點(diǎn)并不可行，其主要原因就在于我國(guó)對(duì)設(shè)立外商投資企業(yè)存在審批機(jī)關(guān)的實(shí)質(zhì)性審批環(huán)節(jié)，特別是其中對(duì)外商投資行業(yè)準(zhǔn)入、以及特定行業(yè)外商持股比例的重點(diǎn)審批。 ? 措施：不直接確認(rèn)實(shí)際投資者的股權(quán)，但可基于實(shí)際投資者與外商投資企業(yè)名義股東之間的協(xié)議保護(hù)實(shí)際投資者的合法權(quán)益。 ” ? 案例：香港駿豐公司案 ? 實(shí)踐中，部分地區(qū)人民法院在審理個(gè)別案件的過(guò)程中，就外商投資企業(yè)的股權(quán)變更問(wèn)題取得了審批機(jī)關(guān)的支持，審批機(jī)關(guān)明確表示，人民法院如果在民事判決中直接對(duì)外商投資企業(yè)的股權(quán)作出變更的，審批機(jī)關(guān)將隨之變更審批。一方當(dāng)事人僅以未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)為由主張?jiān)摵贤瑹o(wú)效或者未生效的，人民法院不予支持。 ? 實(shí)際投資者請(qǐng)求確認(rèn)其在外商投資企業(yè)中的股東身份或者請(qǐng)求變更外商投資企業(yè)股東的，人民法院不予支持，但對(duì) “ 隱名投資 ”據(jù)以產(chǎn)生的 “ 合同 ” 依法予以保護(hù)。 ? 第十六條 實(shí)際投資者根據(jù)其與外商投資企業(yè)名義股東之間的合同，向外商投資企業(yè)請(qǐng)求分配利潤(rùn)或者行使其他股東權(quán)利的，人民法院不予支持。 ? 外商投資企業(yè)名義股東明確表示放棄股權(quán)或者拒絕繼續(xù)持有股權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)拍賣名義股東持有的外商投資企業(yè)股權(quán)，同時(shí)將拍賣所得用于向?qū)嶋H投資者返還投資款，其余款項(xiàng)根據(jù)實(shí)際投資者的實(shí)際投資情況、名義股東參與外商投資企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的情況在雙方之間進(jìn)行合理分配。 ? 符合 《 合同法 》 第 52條規(guī)定的五種情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定實(shí)際投資人與外商投資企業(yè)名義股東之間的協(xié)議無(wú)效。 ? 專門針對(duì)實(shí)際投資者與外商投資企業(yè)名義股東之間的合同存在惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人的利益的情形作出規(guī)定 ? 《 合同法 》 第 59條： 當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有或者返還集體、第三人。 ? 外商投資企業(yè)的股東或者外商投資企業(yè)以提供虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)等方式向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)申請(qǐng)變更外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書所載股東身份和股權(quán)份額，原股東可以請(qǐng)求： （ 1）確認(rèn)其股東身份和股權(quán)份額 （ 2）賠償損失 ? 因外商投資企業(yè)或其股東向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提交虛假報(bào)批材料，使原股東喪失股東地位的情形，原股東請(qǐng)求確認(rèn)股東地位的，不同處理意見： （ 1）判決駁回訴訟請(qǐng)求 /裁定駁回起訴 案例：綠谷案 （ 2）可以在民事判決直接判決恢復(fù)原股東在外商投資企業(yè)中的股東地位。 ? 外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)一般為其頒發(fā) “ 臺(tái)港澳僑投資企業(yè)批準(zhǔn)證書 ” ? 審判實(shí)踐中，臺(tái)港澳僑投資企業(yè)產(chǎn)生的糾紛案件占有很大比例。 ” （二）外商投資企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營(yíng)管理權(quán)糾紛的處理 ? 股東的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)： －－ 根據(jù)外商投資企業(yè)的合同、章程、外商投資企業(yè)法、公司法的規(guī)定 －－股東知情權(quán)、盈余分配請(qǐng)求權(quán)、股東、董事或其他高級(jí)管理人員侵占公司印章 －－公司內(nèi)部矛盾 －－一方股東派駐合營(yíng)企業(yè)的代表怠于行使權(quán)利 ? 2021年 《 會(huì)議紀(jì)要 》 ： “ 9 外商投資企業(yè)以持有該外商投資企業(yè)公章的自然人 、 法人或者其他組織為被告向人民法院提起訴訟 ， 請(qǐng)求返還公章的 ， 人民法院應(yīng)予受理 。 ” －－ 1998年 1月 15日最高人民法院法釋 〔 1998〕 1號(hào) 《 關(guān)于審理中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同糾紛案件如何清算合資企業(yè)問(wèn)題的批復(fù) 》 －－ 2021年十屆全國(guó)人大二次會(huì)議關(guān)于外商投資企業(yè)清算問(wèn)題的議案 －－ 2021年 1月 15日廢止 ? 2021年 《 會(huì)議紀(jì)要 》 ： “ 9 外商投資企業(yè)終止之前 ，必須根據(jù) 《 外商投資企業(yè)清算辦法 》 的規(guī)定進(jìn)行清算 。 ” ? 《 公司法 》 第十章：公司解散和清算 ? 法釋 【 2021】 6號(hào) 《 最高人民法院關(guān)于適用 中華人民共和國(guó)公司法 若干問(wèn)題的規(guī)定（二） 》 ， 2021年 5月 19日起施行。 ” 《 清算辦法 》 第 11條 ： “ 清算委員會(huì)在清算期間行使下列職權(quán)： ?? （六）清理債權(quán)、債務(wù)；（八）代表企業(yè)參與民事訴訟活動(dòng)。 －－被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)，不再享有經(jīng)營(yíng)資格，但具有民事訴訟主體資格。 （六）其他案例中反映出的問(wèn)題 ? 行政機(jī)關(guān)未嚴(yán)格依法辦事，導(dǎo)致當(dāng)事人之間爭(zhēng)議 ? 案例：剛毅公司案 永昌利公司案