【正文】 應(yīng)的民事責(zé)任。 】 ? 案例：忻佩芬案（判令辦理變更登記手續(xù)） ? 如果外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)不依據(jù)生效判決確定的期限履行報批義務(wù)，如何處理？ 產(chǎn)生爭議： ? 第一種觀點(diǎn)：人民法院的生效判決具有強(qiáng)制執(zhí)行力，既然判決要求轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)補(bǔ)辦報批手續(xù)，在其不履行時，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)制執(zhí)行，而不應(yīng)當(dāng)考慮讓受讓方選擇另行起訴獲得法律救濟(jì)。 ? 轉(zhuǎn)讓方、外商投資企業(yè)或者受讓方根據(jù)前款規(guī)定就外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同報批，未獲外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，受讓方另行起訴，請求轉(zhuǎn)讓方返還其已支付的轉(zhuǎn)讓款的，人民法院應(yīng)予支持。 ? 《 合同法 》 第 97條： 合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求 賠償損失。 ? 設(shè)定前提：合同約定 轉(zhuǎn)讓方 負(fù)有報批義務(wù) ? 轉(zhuǎn)讓方 不履行 報批義務(wù) ? 受讓方提出訴訟請求：解除合同 ? 未生效合同不同于無效合同：可以解除 ? 賠償損失的范圍： 保護(hù)受讓方的利益，比照違約損失賠償?shù)奶幚? （ 1）實(shí)際損失 （ 2）可得的利益損失 ? 《 合同法 》 第 93條： 當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。 ” ? 案例：沛時公司案（已交付使用、未辦理過戶手續(xù)，承擔(dān)違約責(zé)任） ? 案例：興捷公司案（已交付使用、辦理過戶手續(xù)遲延，不承擔(dān)違約責(zé)任） ? 辦理變更登記與出資瑕疵責(zé)任：標(biāo)的物已交付外商投資企業(yè)實(shí)際使用，且負(fù)有辦理權(quán)屬變更登記義務(wù)的一方當(dāng)事人在人民法院指定的合理期限內(nèi)完成了登記的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該方當(dāng)事人履行了出資或者提供合作條件的義務(wù)。在中方合資者或者合作者沒有將相關(guān)財產(chǎn)交付使用、或者雖交付使用但不符合要求、或者不能辦理權(quán)屬變更登記手續(xù)的情況下，即應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該方違約，并判令其承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。 ? 未辦理權(quán)屬變更登記手續(xù)，是否構(gòu)成違約？產(chǎn)生爭議： ? 第一種觀點(diǎn)：不論是否實(shí)際交付使用，均應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成違約，交付使用僅是判令承擔(dān)違約責(zé)任大小時應(yīng)當(dāng)考慮的情節(jié)。 ? 出資比例：合資企業(yè)中外國合營者出資 25%？ 合資企業(yè)的性質(zhì) ? 出資方式：合營者 自己所有 的貨幣、廠房、機(jī)器設(shè)備、知識產(chǎn)權(quán)、場地使用權(quán)等。 ? 未規(guī)定請求 “ 變更 ” 的情形 ? 法律后果： 《 合同法 》 第 58條： 合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。 ? 《 合同法 》 第 53條： 合同中的下列免責(zé)條款無效： （一）造成對方人身傷害的； （二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。該合同具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的可撤銷情形，當(dāng)事人請求撤銷的，人民法院應(yīng)予支持。 ? 國家工商行政管理總局、商務(wù)部、海關(guān)總署、國家外匯管理局（工商外企字 [2021]81號）《 關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見 》 第 13條： 外商投資的公司申請變更登記應(yīng)當(dāng)依照 《 公司登記管理?xiàng)l例 》 第二十七條、第二十九條、第三十一條、第三十二條、第三十三條、第三十四條、第三十五條規(guī)定提交相應(yīng)的文件。 ? 前款規(guī)定的重大或?qū)嵸|(zhì)性變更包括注冊資本、公司類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、股東認(rèn)繳的出資額、出資方式的變更以及公司合并、公司分立、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等。由于合同未生效造成的損失，應(yīng)當(dāng)判令有過錯的一方向另一方承擔(dān)損害賠償責(zé)任；雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯大小判令雙方承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。 ? 《 合同法 》 第 42條： 當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。 ? 《 外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則 》 第 10條第三款：兩個或者兩個以上外國投資者共同申請?jiān)O(shè)立外資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)將其簽訂的合同副本報送審批機(jī)關(guān)備案。在合作期限內(nèi)，合作企業(yè)協(xié)議、合同、章程有重大變更的，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。 ? 《 中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例 》 第 14條：合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)后生效，其修改時同。 （ 3）調(diào)整中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨(dú)資經(jīng)營企業(yè)（傳統(tǒng)的 “ 三資企業(yè) ” ）產(chǎn)生的糾紛，不包括外商投資股份有限公司、外商投資合伙企業(yè)等企業(yè)形式。 （二）我國法院審理外商投資企業(yè) 糾紛案件的主要法律依據(jù) ? 《 中華人民共和國民法通則 》 、 《 中華人民共和國合同法 》 、 《 中華人民共和國物權(quán)法 》 、 《 中華人民共和國公司法 》 等民商事領(lǐng)域的法律規(guī)范 ? 《 中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法 》 及其 《 實(shí)施條例 》 ? 《 中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法 》 及其 《 實(shí)施細(xì)則 》 ? 《 中華人民共和國外資企業(yè)法 》 及其 《 實(shí)施細(xì)則 》 ? 《 外商投資企業(yè)清算辦法 》 已于 2021年 1月 15日廢止 ? 其他國務(wù)院發(fā)布或者授權(quán)發(fā)布的行政法規(guī) ? 商務(wù)部（原外經(jīng)貿(mào)部）單獨(dú)或者與其他部、委聯(lián)合發(fā)布的部門規(guī)章（參考，不是法律依據(jù) ) （三）擬定司法解釋稿的指導(dǎo)原則 ? 著力解決審判實(shí)踐中存在的突出問題； ? 具有可操作性，能夠真正解決當(dāng)事人之間的爭議，利于做到 “ 案結(jié)事了 ” ； ? 在現(xiàn)行法律框架下擬定相關(guān)條文，并盡可能協(xié)調(diào)相關(guān)法律法規(guī)之間存在的沖突； ? 注意與最高人民法院已經(jīng)出臺并仍在進(jìn)行的關(guān)于 《 合同法 》 、 《 公司法 》 等一系列司法解釋內(nèi)容相協(xié)調(diào)。最高人民法院關(guān)于 審理外商投資企業(yè)糾紛案件 司法解釋稿介紹 高曉力 2021年 7月 一、司法解釋起草的背景及過程 ? 2021年最高人民法院重點(diǎn)調(diào)研課題，形成 《 外商投資企業(yè)糾紛案件中存在的主要法律問題及其對策研究 》 ? 2021年司法解釋立項(xiàng) ? 2021年南京 《 第二次全國涉外商事海事審判工作會議紀(jì)要 》 第七部分 ? 2021年南寧 《 全國涉港澳商事審判工作座談會紀(jì)要 》 第四部分 ? 2021年就 《 最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一） 》 （征求意見稿） 廣泛征求社會各界意見 ? 2021年底形成 送審稿 報最高人民法院審判委員會 ? 2021年 5月 10日、 17日經(jīng)最高人民法院審判委員會第 1487次會議討論，原則通過了該文稿，決定由民四庭根據(jù)會議具體意見修改后報院領(lǐng)導(dǎo)審核、審簽 （一）我國外商投資企業(yè)糾紛呈現(xiàn)的特點(diǎn) ? 外商投資企業(yè)： 中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè) ? 從糾紛的發(fā)生量看 中外合資、中外合作經(jīng)營企業(yè)存在的糾紛遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于外商獨(dú)資企業(yè)存在的糾紛； 規(guī)模較小、規(guī)章制度、法律文件不夠完備的外商投資企業(yè)發(fā)生的糾紛較規(guī)模大、有一定知名度的外商投資企業(yè)產(chǎn)生的糾紛為多； 國內(nèi)企業(yè)或華人、華僑在外國、港、澳等地設(shè)立的企業(yè)再到國內(nèi)進(jìn)行投資設(shè)立的外商投資企業(yè)產(chǎn)生糾紛比外國人到國內(nèi)投資設(shè)立的外商投資企業(yè)產(chǎn)生的糾紛多。 ? 從糾紛的解決方式看 中外合資經(jīng)營合同、中外合作經(jīng)營合同范本中附有仲裁條款，大量合資、合作合同糾紛即通過仲裁方式予以解決； 我國很多地方政府部門設(shè)立的類似 “ 外商投資企業(yè)投訴中心 ” 的機(jī)構(gòu)通過調(diào)解方式解決了許多外商投資企業(yè)產(chǎn)生的糾紛； 當(dāng)事人之間自行和解； 其他糾紛則通過訴訟方式予以解決，人民法院受理的外商投資企業(yè)糾紛案件約占涉外民商事案件的 1020%。 （ 2）調(diào)整的是外商投資企業(yè)股東與相關(guān)利害方之間的糾紛，不調(diào)整外商投資企業(yè)作為獨(dú)立的中國法人參與日常經(jīng)營活動過程中產(chǎn)生的與其他民事主體之間的民商事糾紛。 ? 前款所述合同因未經(jīng)批準(zhǔn)而被認(rèn)定未生效的，不影響合同中當(dāng)事人履行報批義務(wù)條款及因該報批義務(wù)而設(shè)定的相關(guān)條款的效力。 《 實(shí)施細(xì)則 》 第 11條：合作企業(yè)協(xié)議、合同、章程自審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)頒發(fā)批準(zhǔn)證書之日起生效。 《 實(shí)施細(xì)則 》 第 22條：外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。 ? 法釋 〔 1999〕 19號 《 關(guān)于適用 中華人民共和國合同法 若干問題的解釋（一） 》 第 9條 ：依照合同法第四十四條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效?！? ? “ 8外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，應(yīng)當(dāng)報經(jīng)有關(guān)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人未能辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效。 例如：合同中有關(guān)當(dāng)事人履行報批義務(wù)條款及因該義務(wù)而設(shè)定的違約條款 ? 第二條 當(dāng)事人就外商投資企業(yè)相關(guān)事項(xiàng)達(dá)成的補(bǔ)充協(xié)議對已獲批準(zhǔn)的合同不構(gòu)成重大或?qū)嵸|(zhì)性變更的，人民法院不應(yīng)以未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)為由認(rèn)定該補(bǔ)充協(xié)議未生效。 有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。 ? 第三條 外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的合同具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的無效情形的，人民