【正文】 中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同應(yīng)當(dāng)報經(jīng)有關(guān)審查批準(zhǔn)機關(guān)審查批準(zhǔn)，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人未能辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效。 ? 如何理解 “ 補充協(xié)議 ” ？ ? 如何理解 “ 重大或?qū)嵸|(zhì)性變更 ” ？ ? 《 合同法 》 第 30條： 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。 ? 經(jīng)過批準(zhǔn)的合同未必有效。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 ? 第二種觀點：在中方合資者或者合作者已將相關(guān)財產(chǎn)交付中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)使用的情況下，不宜僅以其沒有及時辦理權(quán)屬變更登記手續(xù)認(rèn)定其沒有履行出資或者提供合作條件的義務(wù)，如果合資者或者合作者能夠在人民法院指定的期限內(nèi)補辦完成了權(quán)屬變更登記手續(xù)的，人民法院即不應(yīng)再認(rèn)定構(gòu)成違約。即不應(yīng)再追究出資人的出資瑕疵責(zé)任，避免了債權(quán)人向該方股東主張承擔(dān)出資不足的法律責(zé)任。 ? 《 合同法 》 第 113條第一款 ：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。 ? 第二種觀點：由于判令轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)補辦報批手續(xù)是要求當(dāng)事人為一定的行為，不好強制執(zhí)行，在受讓方自身不愿去代為履行報批義務(wù)時，應(yīng)當(dāng)給受讓方設(shè)置其他的救濟途徑，包括可以另行起訴。 ? 前提：受讓方未支付轉(zhuǎn)讓款，轉(zhuǎn)讓方亦未就股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同報批 ? 轉(zhuǎn)讓方提起訴訟，請求：受讓方支付轉(zhuǎn)讓款 ? 法院 ：（ 1）中止審理，責(zé)令報批 （ 2）在外商投資企業(yè)審批機關(guān)作出審批結(jié)論后恢復(fù)審理：股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同獲得批準(zhǔn)的，則支持轉(zhuǎn)讓方的訴訟請求。 ? 《 中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施條例 》 第 20條 ：合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)的，須經(jīng)合營他方同意 …… 合營一方轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。 ? 優(yōu)先購買權(quán)：實質(zhì)上是老股東的形成權(quán)，是為了保護(hù)老股東的權(quán)利，被侵害優(yōu)先購買權(quán)的老股東可以對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同行使撤銷權(quán)，而股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同當(dāng)事人不能以此作為認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效的抗辯。（擔(dān)心發(fā)生股權(quán)變動） ? 《 物權(quán)法 》 明確區(qū)分了物權(quán)變動的原因行為和物權(quán)變動的結(jié)果，第 226條第一款：以基金份額、股權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。 ? 第一種觀點：誰投資誰受益，法院可以在查明投資事實的基礎(chǔ)上直接判定實際投資人為外商投資企業(yè)的股東。 外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書記載的股東以外的自然人 、 法人或者其他組織向人民法院提起民事訴訟 ， 請求確認(rèn)其在該外商投資企業(yè)中的股東地位和股權(quán)份額的 ， 人民法院應(yīng)當(dāng)告知該自然人 、 法人或者其他組織通過行政復(fù)議或者行政訴訟解決；該自然人 、 法人或者其他組織堅持向人民法院提起民事訴訟的 ， 人民法院在受理后應(yīng)當(dāng)判決駁回其訴訟請求 。 ? 雙方未約定利益分配，實際投資者請求外商投資企業(yè)名義股東向其交付從外商投資企業(yè)獲得的收益的，人民法院應(yīng)予支持。 ? 實際投資者根據(jù)其與外商投資企業(yè)名義股東之間的約定，向外商投資企業(yè)請求行使相應(yīng)股東權(quán)利的訴訟請求，不能得到人民法院的支持。原則上并不因協(xié)議無效導(dǎo)致外商投資企業(yè)股權(quán)的變更，除非名義股東明確表示放棄股權(quán)或者拒絕繼續(xù)持有股權(quán)，在名義股東拒絕股權(quán)的情況下，應(yīng)當(dāng)通過拍賣該股權(quán)的方式處理。 ? 第二十一條 人民法院審理香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的投資者、定居在國外的中國公民在內(nèi)地投資設(shè)立企業(yè)產(chǎn)生的相關(guān)糾紛案件，參照適用本規(guī)定。 ” 第 9條： “ 清算委員會至少由三人組成，其成員由企業(yè)權(quán)力機構(gòu)在企業(yè)權(quán)力機構(gòu)成員中選任或者聘請有關(guān)專業(yè)人員擔(dān)任。 ? 民四庭 2021年調(diào)研課題：外商投資企業(yè)的解散和清算問題 ? 最高人民法院 1992年 7月 14日發(fā)布 《 關(guān)于適用 中華人民共和國民事訴訟法 若干問題的意見 》 第 51條： “ 企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為當(dāng)事人；沒有清算組織的，以做出撤銷決定的機構(gòu)為當(dāng)事人。 ” ? 第 2款 “ 如果被執(zhí)行人除在中外合資 、 合作企業(yè)中的股權(quán)以外別無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行 ， 其他股東又不同意轉(zhuǎn)讓的 ， 可以 直接強制轉(zhuǎn)讓被執(zhí)行人的股權(quán) ， 但應(yīng)當(dāng)保護(hù)合資他方的 優(yōu)先購買權(quán) 。 公司成立清算組的，由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟；尚未成立清算組的，由原法定代表人代表公司參加訴訟。 人民法院對清算過程中發(fā)生的糾紛享有管轄權(quán)的 ， 應(yīng)予受理 。 ? 本司法解釋的規(guī)定不溯及既往 ? 不能依此申請再審 三、其他問題 ? 司法解釋稿未涉及的問題 （ 1）外商投資企業(yè)承包經(jīng)營糾紛的處理 （ 2）外商投資企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營管理權(quán)糾紛的處理 （ 3）外商投資企業(yè)解散和清算環(huán)節(jié)產(chǎn)生的糾紛 （ 4）執(zhí)行外商投資企業(yè)的股權(quán)問題 （一）外商投資企業(yè)承包經(jīng)營糾紛的處理 ? 合資企業(yè)的承包經(jīng)營： －－ 1990年 9月 13日外經(jīng)貿(mào)部、國家工商局發(fā)布 《 關(guān)于承包經(jīng)營中外合資經(jīng)營企業(yè)的規(guī)定 》 ：承包經(jīng)營中外合資經(jīng)營企業(yè)必須經(jīng)過審批機關(guān) 批準(zhǔn) －－承包合同的效力及其法律后果 －－部門規(guī)章的效力問題： 1999年 《 合同法 》 實施前后 －－ 2021年 6月 29日國務(wù)院令（第 412號） 《 國務(wù)院對確需保留的行政審批項目設(shè)定行政許可的決定 》 ：保留了外國、港澳臺地區(qū)企業(yè)承包經(jīng)營中外合資企業(yè)的審批權(quán) ? 2021年 《 會議紀(jì)要 》 ： “ 8 中外合資經(jīng)營企業(yè) 、 中外合作經(jīng)營企業(yè)的承包經(jīng)營合同應(yīng)當(dāng)報經(jīng)有關(guān)審查批準(zhǔn)機關(guān)審查批準(zhǔn) ， 在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人未能辦理批準(zhǔn)手續(xù)的 ， 人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效 。第三人已經(jīng)善意取得該股權(quán)的除外。 ? 外商投資企業(yè)名義股東明確表示放棄股權(quán)或者拒絕繼續(xù)持有股權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)拍賣名義股東持有的外商投資企業(yè)股權(quán)，同時將拍賣所得用于向?qū)嶋H投資者返還投資款，不足部分，由名義股東根據(jù)其過錯大小承擔(dān)相應(yīng)的賠償損失的責(zé)任。 ? 實際投資者提起訴訟：解除其與外商投資企業(yè)名義股東之間的合同 ? 外商投資企業(yè)名義股東致使實際投資者不能實現(xiàn)協(xié)議目的的情況下，實際投資者對該協(xié)議享有單方解除權(quán)。這些條件應(yīng)當(dāng)同時包括：（ 1）實際投資者已經(jīng)實際投資；（ 2）其他股東認(rèn)可實際投資者的股東身份；（ 3） 人民法院在訴訟期間征得了外商投資企業(yè)審批機關(guān)的同意。外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書記載股東以外的人提起訴訟，要求確認(rèn)其在外商投資企業(yè)中的股東身份的，人民法院不應(yīng)予以支持。 （五） “ 隱名投資 ” 產(chǎn)生糾紛的處理 ? 第十三條 當(dāng)事人之間約定一方實際投資、另一方作為外商投資企業(yè)名義股東，實際投資者請求確認(rèn)其在外商投資企業(yè)中的股東身份或者請求變更外商投資企業(yè)股東的，人民法院不予支持。未辦理質(zhì)權(quán)登記的，不影響股權(quán)質(zhì)押合同的效力。其他股東在知道或者應(yīng)當(dāng)知道股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂之日起一年內(nèi)未主張優(yōu)先購買權(quán)的除外。 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。 中止訴訟的原因消除后，恢復(fù)訴訟。 ? 第七條 外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立后，受讓方未支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，經(jīng)轉(zhuǎn)讓方催告后在合理的期限內(nèi)仍未履行，轉(zhuǎn)讓方請求解除合同并賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持。受讓方請求轉(zhuǎn)讓方賠償因此造成的損失的，人民法院應(yīng)根據(jù)轉(zhuǎn)讓方是否存在過錯以及過錯大小認(rèn)定其是否承擔(dān)損失賠償責(zé)任及承擔(dān)損失賠償?shù)臄?shù)額。 當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。這樣處理，更為公平合理。（ 1987年 12月 30日國務(wù)院批準(zhǔn)、外經(jīng)貿(mào)部和國家工商行政管理局發(fā)布 《 關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定 》 ） ? 出資期限： ? 注冊資本 :為設(shè)立合營企業(yè)在登記管理機構(gòu)登記的資本總額，應(yīng)為合營各方認(rèn)繳的出資額之和 ? 投資總額：含企業(yè)借款，是按照合營、合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資產(chǎn)的總和。 ? 《 合同法 》 第 54條 ： 下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷： （一）因重大誤解訂立的； （二）在訂立合同時顯失公平的。因下列情形辦理有關(guān)登記事項變更登記時還應(yīng)當(dāng)提交原審批機關(guān)的審批文件以及變更后的批準(zhǔn)證書： （一）注冊資本； （二）公司類型； （三）經(jīng)營范圍； （四）營業(yè)期限； （五）股東或發(fā)起人認(rèn)繳的出資額、出資方式； （六）外商投資的公司合并、分立； （七）跨審批機關(guān)管轄的地址變更； （八）有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓或股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓（不涉及營業(yè)執(zhí)照和批準(zhǔn)證書載明事項的除外）?！? ? 合同成立后，合同條款對當(dāng)事人即具有約束力。 ? 2021年 7月 1日起施行、國務(wù)院令（第 412號） 《 國務(wù)院對確需保留的行政審批項目設(shè)定行政許可的決定 》第 190項：外國、港澳臺地區(qū)企業(yè)承包經(jīng)營中外合營企業(yè)、受托經(jīng)營管理合營企業(yè) ? 《 合同法 》 第 44條：依法成立的合同，自成立時生效。 第 20條：合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)的，須經(jīng)合營他方同意，并報審批機構(gòu)批準(zhǔn)，向登記管理機構(gòu)辦