【正文】 考與建議 】 54 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 3. 重視資料（證據(jù)）的獲取、整理與保存 項目施工過程中的資料客觀上會成為事后訴訟的證據(jù)，因此，訴訟風(fēng)險意識應(yīng)該貫穿整個項目管理過程。 【 思考與建議 】 55 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 案例四：手續(xù)不全 非法施工 后患無窮 廣西 XX商城項目拖欠款工程訴訟案 56 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 原告： XX建筑工程有限公司（以下簡稱原告） 被告： XX實業(yè)發(fā)展有限公司（以下簡稱被告） 2023年 6月 30日，原、被告雙方在未經(jīng)正式招透標(biāo)手續(xù)的情況下，就被告投資建設(shè)的廣西 XX商城項目簽訂了《 XX商城補(bǔ)充合同》。 【 項目簡介 】 57 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 2023年 3月，因被告增加投資規(guī)模且付款不到位，原告開始墊資施工；隨后，原告發(fā)現(xiàn)被告有大量轉(zhuǎn)移資金的行為，遂要求被告提供銀行支付擔(dān)保，被告同意。 【 案情經(jīng)過 】 58 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 2023年 7月，被告對原告方清欠人員進(jìn)行人身攻擊，原告無奈之下遂起訴， 2023年 12月 25日勝訴。本案中，原告退場后對被告的信用產(chǎn)生了過高的期望，對支付形勢的惡化預(yù)估不足，直到大量信息表明被告到處欺騙之后，已經(jīng)偏離的起訴的最好時機(jī)，給己方也造成了經(jīng)濟(jì)上的負(fù)擔(dān)。 2. 關(guān)于在建工程的優(yōu)先受償權(quán)。 2. 加強(qiáng)對建設(shè)方的前期資信調(diào)查。 4. 墊資工程一定要做好資金的風(fēng)險防范，否則將面臨“竹藍(lán)達(dá)水一場空”的狀況。該工程于 02年 9月 1日開工， 03年 6月 30日竣工， 03年 9月23日通過單位工程質(zhì)量綜合評定，并于 03年 11月 14日取得單位工程竣工驗收證明。 【 項目簡介 】 66 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 （一）一審審理及判決 總包單位于 2023年 7月份向蘇州市中級人民法院（簡稱：蘇州中院）提起訴訟，要求 XX影像公司立即支付工程款 元，支付逾期付款利息 ，并承擔(dān)本案訴訟費用，蘇州中院于同日受理該案。據(jù)此，咨詢公司的審價結(jié)果是合法有效的。 由于案件所涉工程造價爭議較大，在蘇州中院的建議下，總包單位向法院申請工程造價鑒定，并得到許可。 【 訴訟過程 】 70 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 （二）二審審理及判決 2023年 8月 4日， XX影像公司向南京市高級人民法院（簡稱：南京高院）提起上訴。 【 訴訟過程 】 71 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 該案爭議的焦點有三： 第一、訴爭工程的總造價是多少？ 第二、 XX影像公司是否存在拖欠，如有，利息如何計算？ 第三、總包單位是否存在工期違約？ 【 案例分析 】 72 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 首先，工程造價的確認(rèn)是本案爭議的關(guān)鍵?？偘鼏挝唤?jīng)與審價單位多次溝通，爭取到了大部分的利益，將結(jié)算價格鎖定在 1357萬元。這一主張基本得到法院的認(rèn)可，利息分段計算。因此，總包單位在一審中就爭取將工期問題作為條件調(diào)解結(jié)案，但因 XX影像公司的反對而未成，二審調(diào)解成功。這一措手不及的打擊就間接造成了原來起訴決策的失誤。如果發(fā)包人對此約定不做任何修改，那么這個約定對承包人是有利的。發(fā)承包雙方在合同中對上述事項的期限沒有明確約定的，可認(rèn)為其約定期限均為 28日”。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持 ”。因為在結(jié)算結(jié)果出來之前，若沒有重大事件的發(fā)生，承包人是很難下定決心引發(fā)訴訟的。 工程資料要收集、整理齊全 本案承包人之所以與發(fā)包人調(diào)解，爭取資金的早日回收是一方面，另一方面是擔(dān)心發(fā)包人提起工期違約的訴訟。 【 案件啟示 】 85 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 與審理法院保持適時的溝通 本案中，發(fā)包人于 2023年 8月 4日提起上訴，但直到 2023年11月 23日上級法院才安排開庭，單從審理期限來說，本案從立案到審理已超過了 3個月的審理期限。法院的這種不合法的做法給承包人造成了很大的傷害，承包人只能通過申訴、與法院溝通、與法院信訪機(jī)構(gòu)溝通等來保障自己的權(quán)利，雖然法院最后可能會采納承包人的建議，但承包人的時間損失卻無法彌補(bǔ)了！因此，在訴訟中，在保障自己權(quán)利的同時，與審理法院保持適時的溝通是很必要的！ 【 案件啟示 】 87 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 靜夜四無鄰，荒居舊業(yè)貧。 2023/1/292023/1/292023/1/29Sunday, January 29, 2023 1乍見翻疑夢，相悲各問年。 2023/1/292023/1/29January 29, 2023 1做前，能夠環(huán)視四周；做時，你只能或者最好沿著以腳為起點的射線向前。 2023/1/292023/1/292023/1/29Jan2329Jan23 1世間成事，不求其絕對圓滿，留一份不足，可得無限完美。 2023年 1月 2023/1/292023/1/292023/1/291/29/2023 1少年十五二十時，步行奪得胡馬騎。 2023/1/292023/1/292023/1/291/29/2023 1:05:37 PM 1越是沒有本領(lǐng)的就越加自命不凡。 2023/1/292023/1/292023/1/292023/1/291/29/2023 1意志堅強(qiáng)的人能把世界放在手中像泥塊一樣任意揉捏。 2023/1/292023/1/292023/1/292023/1/29 MOMODA POWERPOINT Lorem ipsum dolor sit, eleifend nulla ac, fringilla purus. Nulla iaculis tempor felis amet, consectetur adipiscing elit. Fusce id urna blanditut cursus. 感 謝 您 的 下 載 觀 看 專家告訴 。 2023年 1月 2023/1/292023/1/292023/1/291/29/2023 1業(yè)余生活要有意義，不要越軌。 2023/1/292023/1/292023/1/29Sunday, January 29, 2023 1知人者智，自知者明。 2023/1/292023/1/292023/1/292023/1/29 楊柳散和風(fēng)，青山澹吾慮。 2023/1/292023/1/292023/1/292023/1/291/29/2023 1意志堅強(qiáng)的人能把世界放在手中像泥塊一樣任意揉捏。 2023/1/292023/1/29Sunday, January 29, 2023 很多事情努力了未必有結(jié)果，但是不努力卻什么改變也沒有。 2023年 1月 29日星期日 2023/1/292023/1/292023/1/29 1比不了得就不比，得不到的就不要。 2023/1/292023/1/292023/1/291/29/2023 1:05:37 PM 1以我獨沈久，愧君相見頻。諸如，發(fā)包人提起上訴、法院受理后，法院通知上訴人交納上訴費，上訴人或者不交、或者申請緩交。如果承包人有確鑿的證據(jù)，發(fā)包人有一定的資金，那么，訴訟中調(diào)解的主動權(quán)就掌握在承包人手中，承包人就可以在調(diào)解中設(shè)定更多的限制條件，也更有利于資金的回收。 “優(yōu)先受償權(quán) ”是不能輕言放棄的！。以上的部委規(guī)章和司法解釋也是承包人努力的目標(biāo)。這些規(guī)章的頒布都是為遏制當(dāng)前建筑時常結(jié)算難的問題，然而，這是都是部門規(guī)章，不是人民法院在審理案件時可以依據(jù)的法律，因此法院在審理案件時不能予以引用。 【 案件啟示 】 79 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 2. 爭取把有關(guān)部委規(guī)章的相應(yīng)約定寫進(jìn)合同 2023年 11月 5日，建設(shè)部頒布了《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》，其中第 16條規(guī)定，“發(fā)包方應(yīng)當(dāng)在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復(fù)。 【 教訓(xùn) 】 77 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 在當(dāng)前的建筑市場的大環(huán)境下，在合同簽訂、履約和工程結(jié)算中，承包人一直處于被動地位，一旦發(fā)生糾紛，承包人很難拿出有力證據(jù)來證明自己。但審價機(jī)構(gòu)審價金額為 ，與總包單位報送金額差距達(dá) 230萬元之多，是總包單位未料到的。不可否認(rèn)，該案所涉項目的工期存在一定的延誤，但 XX影像公司沒有反訴，也沒有另案起訴，從程序上講對總包沒有影響，但因該工期的訴訟時效（有一定爭議）仍沒有過， XX影像公司仍有起訴權(quán)。” XX影像公司以未審計為由，認(rèn)為未到付款期，拒絕承認(rèn)拖欠行為。第一次庭審時， XX影像公司提交了其在 2023年 5月 3日委托審計的結(jié)算報告（結(jié)算價為1200萬元），總包單位以超過審價期限為由而不予認(rèn)可，并申請法院委托鑒定。在審理中，法院主持了調(diào)解， XX影像公司和總包考慮到目前該案的實際情況，均同意調(diào)解。 【 訴訟過程 】 69 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 2023年 5月 8日，該案第二次開庭，總包單位對審價報告提出質(zhì)疑，但被否定。 XX影像公司保留向總包單位追索其遲延竣工的民事責(zé)任。 【 訴訟過程 】 67 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 X影像公司辯稱： X影像公司在收到總包單位的送審結(jié)算材料后，及時委托蘇州 X工程造價咨詢有限公司（簡稱：咨詢公司）進(jìn)行工程造價審核，但總包單位不配合審價工作，咨詢公司只有在資料不齊全的情況下進(jìn)行初步審價，審價結(jié)果為 1200萬元，但總包不予認(rèn)可。同年 12月 24日，又向 XX影像公司發(fā)出了支付拖欠工程款的函， XX影像公司公司以 “待審計結(jié)束，按合同規(guī)定付款 ”為由拒絕支付。 【 啟示 】 63 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 案例五：結(jié)算不嚴(yán)謹(jǐn) 方向難把握 XX總承包公司與 XX影像建設(shè)工程施工合同糾紛案 64 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 原告： XX總承包公司（下簡稱：總包單位） 被告： XX影像科技有限公司（下簡稱：影像公司） 2023年 8月，原、被告雙方簽訂 《 建設(shè)工程施工承攬合同 》兩份，約定由總包單位承建 XX影像科技有限公司一期工程土建和安裝，其中，土建工程造價 980萬元，安裝工程造價 200萬元；合同工期 6 個月。本案中原告即在發(fā)現(xiàn)被告經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)問題時，及時要求被告提供支付擔(dān)保、解除合同后退場。 【 思考 】 61 北京建筑大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理工程學(xué)院 1.