【正文】 復(fù)同意設(shè)立展唐通訊科技（上海）有限公司，同意投資者簽署的展唐有限合資合同和章程。(8)設(shè)立公司的申請書。(4)原外商投資企業(yè)資產(chǎn)評估報告。同時，該指引規(guī)定了，申請掛牌前外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)遵守商務(wù)部門的規(guī)定。但需注意，根據(jù)《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》）第一條，?為進(jìn)一步擴(kuò)大國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作和交流，引進(jìn)外資，促進(jìn)社會主義商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個人（以下簡稱外國股東），按照平等互利的原則，可與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織（以下簡稱中國股東）在中國境內(nèi)，共同舉辦外商投資股份有限公司（以下簡稱公司）?，引入的中國股東必須為公司、企業(yè)或其它經(jīng)濟(jì)組織，不得為自然人。在現(xiàn)行有效的法律、法規(guī)框架下，如何處理外商投資企業(yè)股改及融資等相關(guān)問題已成為外商投資企業(yè)進(jìn)入場外市場所亟待解決的問題。附：奇維科技變更公司形式承諾根據(jù)已簽署的《發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)協(xié)議》，在奇維科技股票從全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)終止掛牌后，劉升等奇維科技全體股東應(yīng)立即將奇維科技的公司形式由股份有限公司變更為有限責(zé)任公司，并及時完成公司章程的修改和相關(guān)工商變更登記手續(xù)。三、操作過程A股上市公司收購新三板掛牌企業(yè)時，新三板掛牌企業(yè)應(yīng)按照《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》、《非上市公眾公司收購管理辦法》、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》（以下簡稱《業(yè)務(wù)規(guī)則》）等規(guī)定履行必要程序及信息披露，A股上市公司應(yīng)按照《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》、《上市公司證券發(fā)行管理辦法》、《上市公司非公開發(fā)行股票實(shí)施細(xì)則》等規(guī)定履行必要程序及信息披露。在這種情況下，在并購之前新三板掛牌企業(yè)可能會進(jìn)行類似“私有化”的技術(shù)處理，一般情況下公司控股股東會受讓部分投資者的股權(quán)，以期符合股東人數(shù)的要求或者是保證對于公司被并購的決策可以控制。（三）股東人數(shù)超過限制的問題新三板企業(yè)掛牌之后，由于定增或者做市商的參與，會導(dǎo)致股東人數(shù)增加，會超過50人甚至是200人。（二）掛牌企業(yè)被收購時是否需要變更組織形式根據(jù)《公司法》及《業(yè)務(wù)規(guī)則》，掛牌企業(yè)必須為股份有限公司，而股份有限公司股東至少為兩人。上述情形下，掛牌企業(yè)應(yīng)無需終止掛牌。因司法裁決、繼承等原因?qū)е掠邢奘燮诘墓善背钟腥税l(fā)生變更的，后續(xù)持有人應(yīng)繼續(xù)執(zhí)行股票限售規(guī)定。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。當(dāng)然，新三板只是讓優(yōu)秀的公司有了更好地展示平臺，并不是新三板讓好的企業(yè)一下子變得優(yōu)秀了。不過上市公司對于新三板的并購還是相對比較合理審慎。這也是目前上市公司收購最常見的一種方式，也是對于標(biāo)的方最愿意接受的一種方式，畢竟既拿了現(xiàn)金也拿了股票，現(xiàn)實(shí)和未來相結(jié)合。一、主要特點(diǎn)收購股權(quán)比例方面：以收購100%股權(quán)比例為主，且可多次收購（如通鼎互聯(lián)收購瑞翼信息）。第一篇：上市公司如何收購新三板企業(yè)操作實(shí)務(wù)新三板的推出，確實(shí)為一些企業(yè)提供了展示自己的平臺，而其中具有技術(shù)優(yōu)勢和模式創(chuàng)新的掛牌企業(yè)不僅成為投資者關(guān)注的對象，也成為了很多上市公司并購的目標(biāo)。也就是先收購51%的股權(quán)實(shí)現(xiàn)控股，然后再收購剩余股權(quán)。業(yè)績承諾方面：掛牌企業(yè)股東多進(jìn)行了業(yè)績承諾。收購標(biāo)的范圍：大部分是直接收購掛牌新三板企業(yè)，也有的是收購掛牌企業(yè)持有的下屬全資子公司的股權(quán)。二、重點(diǎn)關(guān)注（一）掛牌企業(yè)是否需要終止掛牌規(guī)則依據(jù)根據(jù)《公司法》（2013年修訂）第一百四十一條規(guī)定：發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份做出其他限制性規(guī)定?，F(xiàn)實(shí)困境根據(jù)上述規(guī)定：（1）掛牌企業(yè)股東（包括控股股東及實(shí)際控制人、董監(jiān)高等）在掛牌時所持股份均具有限售安排；而根據(jù)目前上市公司收購掛牌企業(yè)情況，多數(shù)收購行為發(fā)生在掛牌后一年內(nèi)，如鉑亞信息（430708）、日新傳導(dǎo)（830804）、激光裝備（430710）等均存在股東股份限售情形；為避免股東股份限售對收購影響，掛牌企業(yè)均采取終止掛牌方式，終止后將不再適用《業(yè)務(wù)規(guī)則》限制；（2）掛牌企業(yè)需具有持續(xù)經(jīng)營能力；東江環(huán)保（002672）在收購新冠億碳（430275）時，采取收購新冠億碳所持南昌新冠100%股權(quán)及合肥新冠100%股權(quán)，收購?fù)瓿珊?，新冠億碳（430275）將不再具備持續(xù)經(jīng)營能力，因此申請終止掛牌。收購之后的結(jié)果無非是上市公司下屬存在掛牌新三板的子公司，甚至不止一家新三板掛牌企業(yè)，這也是政策允許的。根據(jù)目前上市公司收購掛牌企業(yè)情況，以收購100%股權(quán)比例為主，如此則掛牌企業(yè)需終止掛牌后申請變更組織形式，如鉑亞信息（430708）、日新傳導(dǎo)（830804）、激光裝備（430710）等。就算是沒有定增或者做市，那么企業(yè)變更為股份公司后也有可能股東超過50人。在很多新三板企業(yè)被并購的案例中，都隱約可以看到類似“小私有化”的痕跡。此外，對于國有控股上市公司/掛牌企業(yè)，還需履行必要的資產(chǎn)評估及國資審核程序。奇維科技變更公司形式前后，劉升等奇維科技全體股東各自持有奇維科技的股權(quán)比例不變，本次交易方案依然適用。一、外商投資企業(yè)掛牌可行性分析實(shí)踐中，外商投資企業(yè)一般是依據(jù)前述的法律法規(guī)設(shè)立的，因此外商投資企業(yè)不論其是中外合營、合作企業(yè)，還是外資企業(yè)，一般的組織形式是有限責(zé)任公司。根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)》（以下稱?《業(yè)務(wù)規(guī)則》?），股份有限公司不受股東所有制性質(zhì)的限制，不限于高新技術(shù)企業(yè)，均可申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌。根據(jù)《暫行規(guī)定》第十四條，向商委申請股改應(yīng)報送下列文件：(1)原外商投資企業(yè)的合同、章程。(5)發(fā)起人(包括但不限于原外商投資企業(yè)投資者)協(xié)議。(9)發(fā)起人的資信證明。展唐通訊科技(上海)有限公司于2013年5月8日獲得上海市商務(wù)委員會《市商務(wù)委關(guān)于同意展唐通訊科技(上海)有限公司改制為外商投資股份有限公司的批復(fù)》(編號：滬商外資批[2013]1567號)，同意展唐有限改制為外商投資股份有限公司并更名為?展唐通訊科技(上海)股份有限公司?；上海市人民政府于2013年5月10日向公司換發(fā)《中華人民共和國外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》（編號：商外資滬股份字[2007]2985號）。3)審批權(quán)限的規(guī)定 限額（《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》鼓勵類、允許類1億美元，限制類5000萬美元）以下（轉(zhuǎn)制企業(yè)以評估后的凈資產(chǎn)值計算）外商投資股份公司的設(shè)立及其變更（包括限額以下外商投資上市公司其他有關(guān)變更）由省級商務(wù)主管部門負(fù)責(zé)審批，但涉及外商投資有專項規(guī)定的行業(yè)、特定產(chǎn)業(yè)政策、宏觀調(diào)控行業(yè)以及外國投資者對上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資的，仍按現(xiàn)行規(guī)定辦理或按有關(guān)規(guī)定報商務(wù)部審批。展唐科技有三名外國股東，且全部股東符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件。該令頒布實(shí)施后，外商投資股份有限公司要求注冊資本至少達(dá)到人民幣3000萬元，且外國股東持有的股份比例不得低于25%?，F(xiàn)行《公司法》規(guī)定，外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用公司法，作為上位法及新法，其并未強(qiáng)制要求外商投資股份有限公司注冊資本的最低限額為人民3000萬元，未強(qiáng)制要求外商投資股份有限公司中外國股東持有不少于25%的股份，也未強(qiáng)制要求應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄。為了進(jìn)一步明確已取消對注冊資本及外資股東持股比例的限制，2015年10月28日商務(wù)部頒布實(shí)施了《關(guān)于修改部分規(guī)章和規(guī)范性文件的決定》（商務(wù)部令2015年第2號）（以下簡稱《2號令》），明確刪除了《暫行規(guī)定》第七條?公司的注冊資本應(yīng)為在登記注冊機(jī)關(guān)登記注冊的實(shí)收股本總額，公司注冊資本的最低限額為人民幣3千萬元。下一步，我部將通過修訂有關(guān)法律法規(guī)解決上述問題。相關(guān)新三板掛牌案例：珍吾堂（833113），財務(wù)報表顯示持續(xù)虧損，2014年6月12日有限公司整體變更為股份有限公司經(jīng)過天津市人民政府的批準(zhǔn)，取得批準(zhǔn)號為商外資津臺港澳僑字[2013]01052號的《中華人民共和國外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》?！锻馍掏顿Y準(zhǔn)入管理指引手冊》(2008年版)，其第五部分第六條第(二)項?現(xiàn)行有關(guān)外資規(guī)定與《公司法》不一致的處理原則?中規(guī)定，《公司法》有明確規(guī)定的，適用于《公司法》；《公司法》沒有明確規(guī)定的，仍按照現(xiàn)行外資法規(guī)及規(guī)范性文件審核辦理。?因此，關(guān)于外商投資股份有限公司中外資股東的股票限售期應(yīng)按照《公司法》、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)》的規(guī)定辦理，而不再適用《暫行規(guī)定》中三年的限制。但在南京旭建2014年1月22日的《公開轉(zhuǎn)讓說明書》中，載明?股份公司成立于2011年6月28日，截止本公開轉(zhuǎn)讓說明書簽署之日，股份公司成立已滿一年，因此發(fā)起人持有的股份可以轉(zhuǎn)讓。通程因此，外商投資企業(yè)在滿足證監(jiān)會、全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)規(guī)定的條件后，可以申請在新三板掛牌。?通程《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第二條規(guī)定?合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。三、外商投資企業(yè)整體變更為外商投資股份有限公司的條件是什么？ 《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（下稱《暫行規(guī)定》）對外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司的發(fā)起人、投資產(chǎn)業(yè)、審批權(quán)限做出了具體規(guī)定。四、外商投資股份有限公司注冊資本是否應(yīng)達(dá)到最低限額人民幣3千萬元，外國股東購買并持有的股份是否應(yīng)不低于公司注冊資本的25%？《關(guān)于修改部分規(guī)章和規(guī)范性文件的決定》（商務(wù)部令2015年第2號）第一條規(guī)定?刪去《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（外經(jīng)貿(mào)部令1995年第1號）第七條》?《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（外經(jīng)貿(mào)部令1995年第1號）第七條為?公司的注冊資本應(yīng)為在登記注冊機(jī)關(guān)登記注冊的實(shí)收股本總額，公司注冊資本的最低限額為人民幣3千萬元。?六、外商投資股份有限公司中外國股東的股票限售期？ 《暫行規(guī)定》第八條規(guī)定?發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進(jìn)行?，而《公司法》第一百四十一條規(guī)定?發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，?本文作者認(rèn)為《暫行規(guī)定》與《公司法》關(guān)于發(fā)起人限售期限不一致，應(yīng)適用《公司法》有關(guān)規(guī)定，理由如下：《公司法》（1993年頒布）第一百四十七條規(guī)定?發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，?鑒于當(dāng)時外商投資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，因此，《暫行規(guī)定》參照《公司法》規(guī)定，要求發(fā)起人股份應(yīng)在公司成立3年后進(jìn)行。七、境內(nèi)自然人能否成為外商投資股份有限公司的股東？境內(nèi)自然人成為外商投資股份有限公司的股東，主要有兩種途徑，一是共同設(shè)立、舉辦外商投資股份有限公司，二是在外商投資股份有限公司成立后股權(quán)轉(zhuǎn)讓、定向增發(fā)成為其股東。即使在新三板掛牌過程中，全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)認(rèn)可其效力，其針對的是共同投資設(shè)立中外合資經(jīng)營公司與中外合作經(jīng)營公司，并沒有明確規(guī)定包括外商投資股份有限公司。?在上市公司長榮股份中，2004年5月20日，臺灣有恒與境內(nèi)自然人李莉簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定自2004年6月1日臺灣有恒將其持有的長榮股份49%無償轉(zhuǎn)讓予李莉。企業(yè)出資存在瑕疵，并不是個別現(xiàn)象，對于擬掛牌的企業(yè)，也并不一定構(gòu)成掛牌的實(shí)質(zhì)性障礙，關(guān)鍵是要看如何解決或者解決得是否徹底。目前關(guān)聯(lián)交易主要存在的問題有：關(guān)聯(lián)交易的目的和動機(jī)是為了增加收入或利潤，粉飾財務(wù)報表；關(guān)聯(lián)交易的定價不公允或不能證實(shí)其定價是公允的；關(guān)聯(lián)方的界定不完整，披露不充分；關(guān)聯(lián)交易的會計處理不恰當(dāng)；關(guān)聯(lián)交易程序不規(guī)范、交易依據(jù)不充分，缺少相關(guān)合同及確認(rèn)；關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化。規(guī)范的思路與方法：企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)有獨(dú)立財務(wù)部門(代理記帳:不負(fù)責(zé)對銀行存款等進(jìn)行核實(shí))進(jìn)行獨(dú)立的財務(wù)會計核算，建立健全與公司財務(wù)管理實(shí)際情況相適應(yīng)內(nèi)部控制制度，厘清會計核算的主體范圍。規(guī)范的思路與方法：（1）內(nèi)部控制薄弱，影響了財務(wù)報表的真實(shí)性，企業(yè)應(yīng)在中介機(jī)構(gòu)的輔助下，根據(jù)企業(yè)的實(shí)際情況梳理并完善內(nèi)部控制制度。規(guī)范的思路與方法：掛牌企業(yè)應(yīng)按照《企業(yè)會計準(zhǔn)則》進(jìn)行核算，編制并披露財務(wù)報表。比如本化政策不適當(dāng)，研發(fā)費(fèi)用不符合資本化條件的進(jìn)行資本核算；（2）選用會計政策和會計估計不當(dāng)，導(dǎo)致會計信息不能如實(shí)反映企業(yè)的財務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量。對于不符合《企業(yè)會計準(zhǔn)則》要求，不符合企業(yè)實(shí)際經(jīng)營情況的會計政策和會計估計，應(yīng)當(dāng)根據(jù)謹(jǐn)慎原則，在參考同行業(yè)可比較公司的情況進(jìn)行調(diào)整，重新選用，并對財務(wù)報表進(jìn)行追溯調(diào)整；（2）對于報告期內(nèi)存在濫用會計政策和會計估計的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行追溯調(diào)整；（3）對于在報告期內(nèi)重大的會計政策和會計估計變更，中介機(jī)構(gòu)應(yīng)予合理關(guān)注，論證其合理性并充分披露。（3）對于其他資產(chǎn)、負(fù)債項目存在不一致的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行盤盈盤虧會計處理。（不減資可用現(xiàn)金替換）案例：奧特美克（430245）北京奧特美克科技股份有限公司于2013年7月23日在全國股權(quán)系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓。2012年8月31日,興華會計師事務(wù)所出具【2012】京會興核字第01012239號審核報告,對上述補(bǔ)正出資的資金進(jìn)行了審驗(yàn),確認(rèn)截至2012年8月31日止,公司已收到上述股東的補(bǔ)足出資,并已進(jìn)行了合理的會計處理。即股東以現(xiàn)金補(bǔ)正出資而計入資本公積的640萬元，通過整體變更折股增加股份，而該股份由全體股東共享，且包含該以該專利技術(shù)出資的原股東。掛牌公司金日創(chuàng)（430247）和部分IPO公司有大量類似出資置換案例。（3）對于公司以自有資產(chǎn)重新評估，以評估增值進(jìn)行增資的情況，屬于出資不實(shí)，應(yīng)當(dāng)減資，會計上進(jìn)行追溯調(diào)整，對該評估增值的資產(chǎn)還原為歷史成本計價。十一．相互出資、循環(huán)出資常見問題：（1）同一控制人控制下的公司之間相互持有股權(quán)，構(gòu)成相互出資，比如同一控制人下的A、B兩公司，A公司持有B公司30%的股權(quán)，B公司持有A公司20%的股權(quán)；（2）母子公司之間相互出資，形成出資循環(huán)，放大關(guān)聯(lián)公司之間的資本金，比如A、B、C三家公司，A公司為B公司的母公司，B公司為C公司的母公司，A公司對B公司增資1000萬元，B公司對C公司增資1000萬元，C公司對A公司增資1000萬元。規(guī)范的思路與方法：（1）企業(yè)資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)遵循歷史成本計價原則進(jìn)行核算，按歷史成本計提折舊或攤銷，對于企業(yè)在歷史上存在評估增值重新記賬的，應(yīng)視同重大會計差錯進(jìn)行追溯調(diào)整；（2）對