中國(guó)司法制度與改革--聶鑫-wenkub
2023-02-08 23:39:34 本頁(yè)面
【正文】 太子，也仍應(yīng)論罪。 ? 衛(wèi)太子劉據(jù)原為漢武帝太子，因“巫蠱之獄”而自盡身亡，但民間謠傳他并未死，到了漢昭帝時(shí)，有人自稱是衛(wèi)太子，詣長(zhǎng)安北門，造成混亂，群臣束手無(wú)策?；蛟唬骸欠俏纯芍野仓?。 ? 案例 3． (昭帝 )始元五年，有一男子 …… 詣北闕，自稱衛(wèi)太子。甲以乙本是其子，不勝其忿，自告縣官。 ? 依儒家教條毆父乃大逆，漢律亦作毆父當(dāng)梟首的規(guī)定，此處變經(jīng)為權(quán)，比附許止進(jìn)藥，認(rèn)為甲非律所謂毆父。 ? 案例 1． 甲父乙與丙爭(zhēng)言相斗，丙以佩刀刺乙，甲即以杖擊丙，誤傷乙，甲當(dāng)何論？或曰：毆父也，當(dāng)梟首。 ? 所謂春秋決獄，是依據(jù)春秋經(jīng)義與事例來(lái)輔助、補(bǔ)充制定法，比附定罪，解決疑難的刑事案件。如此則兒子有父親的產(chǎn)業(yè)可守，馮氏的終身也有人奉養(yǎng)。 ? 由于《宋刑統(tǒng) ? 對(duì)于戲曲里包公審案的故事，有現(xiàn)代法律人歸納為如下笑話：“中科院院士、開(kāi)封市市長(zhǎng)兼市公安局長(zhǎng)、檢察院長(zhǎng)、中級(jí)人民法院院長(zhǎng)，被中央授權(quán)可直接判處罪犯死刑。慧娘既已失身玉郎，許為夫婦；孫玉郎奪人婦，人亦奪其婦，（故）將（徐）文哥改配裴政。不料玉郎、慧娘情投意合，竟成好事。 ? 地主與佃戶的博弈，刑律中威逼人致死條 ? “共存” 是糾紛處理的最高原則。 ? 美國(guó)、香港地區(qū)以律師（甚至包括古代狀師）為題材的電影電視劇很多；但與此相對(duì)，中國(guó)大陸（甚至包括臺(tái)灣地區(qū)）少有這類故事。 ? 經(jīng)濟(jì)：分家?guī)?lái)的各家的興衰更替與土地買賣 ? 政治：科舉 ? 州縣衙門除農(nóng)忙的四個(gè)月外剩下的八個(gè)月中，每個(gè)月有六天受理戶婚田土的訴訟，清代州縣每年受理的案件約為 160萬(wàn)件，以前現(xiàn)代的標(biāo)準(zhǔn)而言，這是一個(gè)相當(dāng)“好訟”的社會(huì)。在這樣的司法現(xiàn)實(shí)下，與其魯莽地去裁判，不如教化民眾和諧與“息訟”，例如有地方官在衙門口就寫著如下對(duì)聯(lián)：“爾小民有閑暇各勤爾業(yè)，眾百姓無(wú)事莫進(jìn)此門”。熟人社會(huì)的是非邏輯往往并不是那么簡(jiǎn)單的非黑即白。歐美研究傳統(tǒng)中國(guó)法的學(xué)者戲言中國(guó)人有著 long memory的習(xí)慣，相應(yīng)的案件的審理不能拘泥于一時(shí)一事，也不能斷然以直接因果關(guān)系為斷。 ? 就老百姓而言，去衙門告狀要承擔(dān)不菲的交易成本，曠日持久的訴訟會(huì)耽誤農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，當(dāng)事人要面對(duì)書吏衙役的敲詐勒索（陋規(guī)）與上下其手，而案件的判決結(jié)果又是那么不確定。 ? 盡管政府“息訟”，百姓“厭訟”（懼訟），可以古代中國(guó)在一定程度上又是一個(gè)“好訟”的社會(huì)。兩部電影對(duì)比： ? To kill a mockingbird（ 《 殺死一只知更鳥(niǎo) 》 1960’s） ? A Bright Day （曹禺 《 艷陽(yáng)天 》 1948）“另類的律師” 人口大國(guó)的擁擠電車模型 ? 擁擠電車型的社會(huì)原理，是一個(gè)對(duì)所有個(gè)別主體利益主張都不給予確定性的論據(jù)，通過(guò)將個(gè)別主體的利益主張視為 “私欲” 加以約束，從而營(yíng)造整體秩序的邏輯世界。 宋兄弟爭(zhēng)財(cái) 案例 1 喬太守亂點(diǎn)鴛鴦譜 ? 宋仁宗年間，杭州劉家有子劉璞病重，想將早已定有婚約的孫家之女珠姨過(guò)門“沖喜”。劉璞病愈后，事情敗露，幾家人扭打到官。人雖兌換，十六兩本是一斤。包公同志本著坦白從嚴(yán)、抗拒更嚴(yán)的原則，剝奪了所有罪犯的辯護(hù)權(quán)和上訴權(quán)，將一大批罪大惡極的罪犯用特制的刑具（鍘刀）鍘掉了腦袋。斗訟律》“告祖父母、父母”條規(guī)定：“諸告祖父母、父母者，絞”，因此大理寺將其定罪為死刑。最終太宗采納了李昉等人的主張。 ? 儒者，柔也；法者，剛也。（董仲舒）論曰：臣愚一謂父子至親也，聞其斗，莫不有怵惕之心，扶杖而救之，非所以欲詬父也。與其牽強(qiáng)說(shuō)是法律儒家化，倒不如說(shuō)是依據(jù)人情對(duì)儒家經(jīng)義教條化的修正。仲舒斷之曰：甲生乙，不能長(zhǎng)育，以乞丙，于義已絕矣。公車以聞，詔使公卿將軍中二千石雜識(shí)視?！灰稍唬骸T侯何患于衛(wèi)太子！昔蒯聵違命出奔，輒據(jù)而不納，春秋是之。而衛(wèi)太子如若果真未死而歸來(lái)，因?yàn)槠錇槲涞坶L(zhǎng)子，將可能危及漢昭帝皇位的合法性。在本案中，春秋決獄已經(jīng)成為解決政治疑難的司法手段。離婁 》 ） 依據(jù)傳統(tǒng)禮教，“男女授受不親”，叔嫂之間尤其要注重男女大防以避瓜田李下之嫌，可當(dāng)嫂嫂落水時(shí)，為叔者就不能一味墨守教條，而應(yīng)出手相救。在一定范圍內(nèi)的“反經(jīng)”其實(shí)拯救了“經(jīng)”本身，因?yàn)槿绻贫冉┗匠３＿`背人性、導(dǎo)致不善的后果，整個(gè)制度必將被規(guī)避，被漠視，最終被推翻。” ? 皇帝圣裁－“通行”－編例 ? “拘泥”與“僭越” ? “成案”的援用禁止與通行 京控 ：刑部、都察院、步軍統(tǒng)領(lǐng)衙門、通政使司（登聞鼓廳）。 ： ?
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