中國司法制度與改革--聶鑫-全文預(yù)覽
【正文】 生活習(xí)慣及維護(hù)其基本利益的前提上，合理調(diào)解；訴訟手續(xù)簡單輕便，審判方法是就地座談式而不是坐堂式的。 ? 1910年清廷正式頒布 《 法院編制法 》 ，至此 ， 最高審判權(quán)悉歸于大理院， 中央審判機(jī)關(guān) （大理院）與司法行政機(jī)關(guān) （法部）權(quán)限亦做嚴(yán)格區(qū)分。 ? 有限的收入造就了“頭重腳輕”的政府結(jié)構(gòu)，貿(mào)然的增稅只會(huì)引起更多的欠稅。 三法司 從秦漢至清，中國古代政府在中央一級(jí)逐漸形成、完善了 “三法司”的中央司法體系；至于在地方，則往往是地方行政長官兼理司法。妄以呈遞封章叩閽者，原封進(jìn)呈，呈遞者鎖交刑部治罪。 ? 2） 迎車駕申訴 ：于皇帝出巡時(shí)，于其車駕行處申訴。 ? 其中以 咨交 各省督撫審辦者居多；少數(shù)具折奏聞的，其中亦以奉旨 發(fā)交 督撫審辦者居多。 ： 以遞送呈詞為多。當(dāng)時(shí)法利賽人提出法學(xué)上的異議而問道：“在安息日治病合乎法律嗎？”基督回答：“你們中有人有一頭羊，而在安息日那頭羊跌落坑里，誰不把它捉住拉出來呢？一個(gè)人的價(jià)值比一頭羊的價(jià)值重要得多！所以在安息日行善是合乎法律的。 所以趙歧為此作注： “權(quán)者，反經(jīng)而善者也” ?！?男女授受不親，禮也；嫂溺援之以手，權(quán)也。其依據(jù)是 《 春秋 》 蒯聵的故事：“定公十四年，衛(wèi)靈公之世子蒯聵違抗父命，出奔宋，后來有奔晉；靈公立其孫蒯輒，是為出公；后來，蒯聵欲回國，遭蒯輒拒絕；而春秋以靈公無殺子之意，蒯聵不應(yīng)出奔，故以蒯輒為是?！焖驮t獄。 …… 京兆尹（雋）不疑后到，叱從吏收縛。 ? 這又是子毆父的案子，甲雖未曾養(yǎng)育乙，但畢竟為生父，董仲舒斷甲不坐，表面原因是甲乙義絕，實(shí)則主要是因甲無賴。甲因酒色，謂乙曰：“汝是吾子”，乙怒杖甲二十。甲非律所謂毆父，不當(dāng)坐。 以柔濟(jì)剛，使硬性的成文法（律）與柔性的不成文法（經(jīng)）互相配合，也使得法律的穩(wěn)定性與變化性得以調(diào)和。 清代臺(tái)灣“淡新檔案”中的遺產(chǎn)繼承糾紛案 春秋決獄 春秋決獄與原情定罪 ? 在中國古代，由儒生發(fā)展了一種在經(jīng)與權(quán)、情與法之間尋找平衡的審判技術(shù) —— 春秋決獄。這樣就與情理不合，因此李昉等人主張將田業(yè)斷歸崇緒，讓馮氏和 安生母 同居，由崇緒來奉養(yǎng)終身。 安 崇緒 案 ? 宋太宗 年間， 安崇緒訴他的繼母馮氏，認(rèn)為馮氏與他父親已離異，他父親去世后，馮氏卻霸占其父資產(chǎn)，并準(zhǔn)備留給自己的兒子?！? ? 傳統(tǒng)中國民間的司法文學(xué)，有喬太守式的文人浪漫主義，也有包公式的個(gè)人英雄主義。一雌一雄，變出意外。成婚之夜，劉璞病重?zé)o法成禮，劉家命女兒慧娘伴“嫂”（玉郎）而眠（而慧娘已與裴家之子裴政為妻）。 ? 產(chǎn)權(quán)與生存權(quán)的沖突。 ? 我們也絕不能把傳統(tǒng)社會(huì)的訟師等同于現(xiàn)代律師，因?yàn)樵A師缺乏基本的法律職業(yè)倫理，煽風(fēng)點(diǎn)火、挑起爭(zhēng)訟與夸大、捏造事實(shí)是其牟利的基本手段，蔑稱其為“訟棍”是十分妥當(dāng)?shù)摹? 社會(huì)流動(dòng)與好訟 ? 傳統(tǒng)中國經(jīng)濟(jì)、政治的高度垂直流動(dòng)性帶來的生存競(jìng)爭(zhēng)與糾紛。 ? 另外，查明案件事實(shí)往往非常困難，而士大夫擔(dān)任的法官并沒有受過專業(yè)法律教育，他所依賴的幕友、書吏與壓抑在道德上也不值得信賴。中國司法制度與改革 —— 歷史與當(dāng)下 清華法學(xué)院 聶鑫 司法改革的追求 ? 司法專業(yè)化 ? 司法獨(dú)立（審判獨(dú)立） ? 司法回應(yīng)社會(huì)（“司法為民”，法律現(xiàn)實(shí)主義） 一、傳統(tǒng)司法文化 ? 尋求和諧與無訟的理想 ? social solidarity（社會(huì)連帶） ? long memory 熟人社會(huì)的是非觀 ? 教化與“息訟” ? 趨利避害的“厭訟” ? 面子、氣與“健訟”；訟師 =訟棍 ? 父母官的包辦裁判與包青天式的實(shí)質(zhì)司法 ? 人命關(guān)天與民間“細(xì)故” （戶婚田土錢債 ） 的區(qū)分 ? 刑事重案與“自理詞訟”；“抵命”的觀念 ? 春秋決獄、原心（情）定罪 ? 京控與上訪 ? 三法司與監(jiān)察御史 ? 中國鄉(xiāng)土社會(huì)從來不是西方個(gè)人主義“原子化”的社會(huì)，在“社會(huì)連帶”（ social solidarity）的背景下，個(gè)人很難獨(dú)立于他人強(qiáng)調(diào)絕對(duì)的權(quán)利。例如，當(dāng)甲因乙欠債不還將乙告到官府時(shí)，乙的抗辯理由不是具體債務(wù)本身，而是乙父二十年前對(duì)甲父有恩，因此甲家欠了乙家的人情（債），故而甲不能忘恩負(fù)義地要求乙欠債還錢。“厭訟”是趨利避害的必然結(jié)果。究其原因，除了中國政治、經(jīng)濟(jì)地位的相對(duì)高度流動(dòng)性帶來的大量糾紛以外；在社會(huì)心理上“愛面子”、“不爭(zhēng)饅頭爭(zhēng)口氣”的文化也造成了“健訟”與“纏訟”的問題。 “自肅”、“欲之私為失”
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