我國現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)的框架性分析-wenkub
2023-07-14 12:52:33 本頁面
【正文】 價值最大化，而是滿足多方利益相關(guān)者的不同需求。股東基本權(quán)利對公司的影響主要集中在一些基本問題上，例如，董事會成員的選舉，或通過其他手段影響董事會構(gòu)成，對公司的建制文件進行修改，對特殊交易的批準，以及公司內(nèi)部章程的建立及修改等基本事宜。這一框架應(yīng)當(dāng)有足夠的靈活性，使市場有效運作，能反映股東和其他利害相關(guān)者的要求。市場參與者在開發(fā)自己的行為規(guī)范時也可以采納?！对瓌t》針對上市公司，但它也是改善非上市公司治理結(jié)構(gòu)的有用工具。它包括公司經(jīng)理層、董事會、股東和其他利害相關(guān)者之間的一整套關(guān)系。強調(diào)治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)保證及時準確地披露與公司有關(guān)的任何重大問題，包括財務(wù)狀況、經(jīng)營狀況、所有權(quán)狀況和公司治理狀況的信息。如果他們的權(quán)利受到損害，他們應(yīng)有機會得到有效補償。1999年6月，“七強集團”各國財長、“22國集團”代表和29個OECD國家的部長開會一致表示支持這一協(xié)議。因此，借鑒國外公司治理方面已有的先進經(jīng)驗，建立適合中國特點的合理的公司治理結(jié)構(gòu)，是我國目前迫切需要研究的課題。 引言 現(xiàn)代公司是一種典型的委托代理制度，其核心是所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離。7 / 8我國公司治理結(jié)構(gòu)的框架性分析OECD及其成員國政府越來越認識到提高經(jīng)濟效率的一個關(guān)鍵要素就是公司治理結(jié)構(gòu)。這種委托代理制度在促進公司有效運作的同時也會帶來信息不對稱的問題，并由此產(chǎn)生代理人利用其信息優(yōu)勢侵犯委托人的權(quán)利，以及對不同的委托人給予不平等的待遇等問題?！ ECD《公司治理結(jié)構(gòu)原則》概述 1998年4月，由29個發(fā)達國家組成的經(jīng)濟合作與發(fā)展組織(OECD)，根據(jù)世界各國的公司治理結(jié)構(gòu)經(jīng)驗和理論研究成果，成立了制定公司治理結(jié)構(gòu)的國際性基準的專門委員會。《原則》對公司的治理結(jié)構(gòu)主要規(guī)定了五個方面的內(nèi)容，它們分別是：(1)股東權(quán)利。(3)利害相關(guān)者在公司治理結(jié)構(gòu)中的作用。(5)董事會責(zé)任。治理結(jié)構(gòu)也提供了公司的目標以及實現(xiàn)這些目標并監(jiān)督其實施的手段?！对瓌t》代表了OECD成員國對于建立良好公司治理結(jié)構(gòu)共同基礎(chǔ)的基本思路，力求簡潔、易懂，在國際范圍內(nèi)通用。 《原則》具有發(fā)展變化的性質(zhì)，根據(jù)情況的重大變化它將被重新審訂。應(yīng)該由政府和市場參與者在考慮了監(jiān)管成本和收益之后，來決定怎樣運用這些原則開發(fā)他們的治理結(jié)構(gòu)框架。從世界范圍看，因社會文化傳統(tǒng)、法律體系的差異，產(chǎn)生了兩種有代表性的公司理論：一是“股東優(yōu)先”或“股東控制”理論。不同的公司理論相應(yīng)地決定了不同的公司治理目標。值得注意的是，由于產(chǎn)品市場的競爭、股東要求更高的回報以及全球資本市場的一體化，日本等國的公司治理模式正面臨著越來越嚴峻的挑戰(zhàn)，改革的呼聲日益高漲。 但我國公司的特點是中小股東特別弱小，從現(xiàn)有的上市公司來看，“超級股東”的現(xiàn)象比較普遍。《公司法》第111條規(guī)定：“股東大會、董事會的決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權(quán)益的，股東有權(quán)向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。而大量的事實說明，等到中小股東知道“超級股東”違法違規(guī)時，早已成為既成事實，請求“停止”已經(jīng)毫無意義?！ ！ 」蓶|們實施自己權(quán)利的方法之一是可以啟用法律及管理程序反對經(jīng)理層和董事會成員。所以許多法律體系用條例保護經(jīng)理層和董事會成員不受濫用訴訟的侵犯，采用的形式通常是檢查股東投訴數(shù)量是否足夠提起訴訟?！ ≡谖覈?，現(xiàn)在存在的較普遍的問題是小股東的權(quán)益受到侵害，因此這種損害賠償機制的引入非常迫切。主流觀點認為，由于在涉及利益分配或自我交易的情況下股東個人利益與公司利益存在沖突，因此對利害相關(guān)股東實施表決權(quán)回避是必要的。這就導(dǎo)致了不少控股股東為了自己的利益而與上市公司發(fā)生大量不公平的關(guān)聯(lián)交易，如將其擁有的建設(shè)項目、生產(chǎn)設(shè)備、知識產(chǎn)權(quán)等以不公平的價格出售或置換給上市公司，變相地套取上市公司的募股資金?！边@一規(guī)定是對《公司法》欠缺類似條款的一項有益彌補。一旦大股東或控股股東參與表決，少數(shù)股東權(quán)益很可能會受到損害。根據(jù)一般原則，既然是類別股，就存在類別權(quán)利，因而對涉及類別股權(quán)益的事項就應(yīng)當(dāng)由類別股東大會議決。顯然，如果法律上沒有創(chuàng)設(shè)類別股東大會這一機制，少數(shù)股東就無法對抗控股股東或大股東為其自身利益而進行的不公正表決。根據(jù)規(guī)定，持有不同種類股份的股東，為類別股東，公司擬變更或者廢除類別股東的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會以特別決議通過和經(jīng)受影響的類別股東按規(guī)定分別召集的會議上以特別決議的2／3以上通過方可進行。 完善我國的類別股東大會制度，應(yīng)當(dāng)充分考慮到我國上市公司特殊的股權(quán)結(jié)構(gòu)。因此，在我國的類別股中，除承認A股、H股、B股的劃分外，還應(yīng)將國有股、法人股、個人股確定為類別股?！ ?．完善股東訴訟制度 從目前所暴露出來的案例來看，公司控股股東、公司董事及其他高級管理人員侵犯中小股東權(quán)益和公司利益的現(xiàn)象比較普遍。此外，需要引進派生訴訟制度，并考慮將起訴股東的利益與公司通過訴訟所獲利益兼顧，從而激發(fā)股東為公司的整體利益而訴訟的積極性。建議證券監(jiān)管部門制定“證券市場投資者保護協(xié)會管理辦法”，加快啟動協(xié)會的設(shè)立與運作；同時，鼓勵律師、投資顧問等專業(yè)人士代表股東參與民事訴訟。只有認識到利害相關(guān)者的利益以及他們對公司長期的貢獻，才能更好地服務(wù)于公司的利益。法律框架和過程應(yīng)該是透明的，不妨礙利害相關(guān)者進行信息交流，也不影響他們在權(quán)利受到侵害時獲得賠償?shù)哪芰Α！ ?．當(dāng)利害相關(guān)者在參與公司治理過程時，應(yīng)當(dāng)?shù)玫接嘘P(guān)的信息。為適應(yīng)知識經(jīng)濟發(fā)展的需要，近年來在西方國家尤其是美國，公司治理結(jié)構(gòu)的重心產(chǎn)生了重大變化，發(fā)生了從“以資為本”向“以人為本”的轉(zhuǎn)變，人力資本的重要性得到了突出。最終這些資料分散到范圍很廣的用戶手中。市場經(jīng)濟發(fā)達國家的經(jīng)驗表明，信息披露也是影響
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