【正文】 口征收關(guān)稅、手續(xù)費或其他費用。就像在WTO協(xié)定中，增值電信服務(wù)與視聽服務(wù)到底有何不同，或者娛樂軟件該如何定性，仍舊是一個待決的問題一樣，美國并沒有從根本上解決定性問題。而“電子傳輸(electronic transmission)”或者“以電子形式的傳輸(transmitted electronically)”，是指使用電磁手段或者光學(xué)手段所進行的數(shù)字產(chǎn)品的傳輸(20)。　　在一般原則中，通常還會規(guī)定國內(nèi)稅費問題，即為了獲得更大的確定性，協(xié)定中的任何內(nèi)容，不應(yīng)該解釋為阻止締約國對于國內(nèi)的數(shù)字產(chǎn)品的交易征收國內(nèi)稅收或其他的內(nèi)部費用，除非這一稅收或費用符合協(xié)定的規(guī)定(19)。主要內(nèi)容有：總則、“數(shù)字產(chǎn)品”的界定、服務(wù)貿(mào)易規(guī)則對于電子傳輸服務(wù)的可適用性、關(guān)稅、海關(guān)估價、國民待遇、最惠國待遇、不相符的措施以及相互合作等內(nèi)容。目前，美國正在協(xié)商一個亞太區(qū)域的自由貿(mào)易協(xié)定。這兩個協(xié)定在通過時得到了美國國會的認可，并得到了美國工業(yè)界的支持(11)。　　進入21世紀以來，美國對雙邊自由貿(mào)易協(xié)定的態(tài)度有了重大改變，并迅速在南美洲經(jīng)濟自由化程度最高的智利和亞洲的新加坡取得了突破。由于在原則性問題上存在嚴重分歧，WTO框架內(nèi)關(guān)于電子商務(wù)的多邊談判陷入了僵局。目前，WTO中免稅的決定只是針對電子傳輸?shù)漠a(chǎn)品，盡管WTO《信息技術(shù)協(xié)議》限制對數(shù)字產(chǎn)品征收關(guān)稅，GATS下的服務(wù)承諾也禁止征收關(guān)稅，但是這些規(guī)定都不是永久性的免稅法案?！　∑浯危陉P(guān)稅上，美國在WTO談判中積極倡導(dǎo)電子商務(wù)的零關(guān)稅。這和美國積極主張電子商務(wù)貿(mào)易自由化原則是分不開的。美國的自由貿(mào)易協(xié)定開拓了以國際性法律文件規(guī)制數(shù)字產(chǎn)品貿(mào)易的先河，值得關(guān)注和研究，本文試圖作以分析。美國這種竭力將其國內(nèi)政策推行為國際共同立場的做法，對于經(jīng)常主張與國際接軌并被動接受國際規(guī)則的中國來說，無疑值得借鑒。 20130207 14:56:46　　　來源：《河南財經(jīng)政法大學(xué)學(xué)報》(鄭州)2012年5期　　 　　【內(nèi)容提要】在WTO關(guān)于數(shù)字產(chǎn)品貿(mào)易的談判中，美國一直主張適用GATT和零關(guān)稅，但遭到了歐盟等的堅決反對。之后，美國通過自由貿(mào)易協(xié)定的形式推行其政策立場。　　【關(guān) 鍵 詞】美國/自由貿(mào)易協(xié)定/數(shù)字產(chǎn)品　　中圖分類號：D99文獻標識碼：A文章編號：2095－3275(2012)05－0142－12　　對于數(shù)字產(chǎn)品的規(guī)制①，美國在1997年的《全球電子商務(wù)綱要》中就表明了追求電子商務(wù)全球自由化的立場?！　∫?、美國數(shù)字產(chǎn)品貿(mào)易的立場與自由貿(mào)易協(xié)定　　(一)WTO框架內(nèi)美國關(guān)于數(shù)字產(chǎn)品貿(mào)易的立場　　因特網(wǎng)的迅猛發(fā)展為數(shù)字產(chǎn)品如電影、音樂及軟件的跨國在線交易提供了不斷增長的空間，數(shù)字產(chǎn)品的貿(mào)易額每年都在不斷地增長，數(shù)字產(chǎn)品貿(mào)易亟須一個全球性的貿(mào)易框架來規(guī)范。雖然服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定(General Agreement on Trade in Service, GATS)和GATT的宗旨都是為了最大限度地促進國際貿(mào)易自由化，但是從WTO法律適用的角度上看，對數(shù)字產(chǎn)品貿(mào)易如何定性，是將其歸為“貨物”還是將其歸為“服務(wù)”，將直接影響到數(shù)字產(chǎn)品在跨境交易時的法律適用和相關(guān)待遇。1998年5月，當時的美國總統(tǒng)克林頓親赴WTO部長級會議，敦促各國支持美國關(guān)于電子商務(wù)永久免稅的建議。　　從2001年至今，WTO成員針對電子商務(wù)進行了多次討論，但卻始終未達成一致。于是，美國開始在WTO談判外積極尋求雙邊和多邊的自由貿(mào)易談判，力求開辟新的路徑。2000年11月，美國啟動了與智利的自由貿(mào)易談判，經(jīng)過14輪談判之后，雙方在2002年12月達成了協(xié)議，2003年8月3日正式生效⑧?！　∧壳埃绹呀?jīng)與19個國家(12)達成了自由貿(mào)易協(xié)定，這些自由貿(mào)易協(xié)定建立在WTO規(guī)則之上，但比WTO規(guī)則更加全面。可見，美國的區(qū)域和雙邊自由貿(mào)易協(xié)定的數(shù)量正在擴大，美國正在形成一個由自由貿(mào)易協(xié)定組成的網(wǎng)絡(luò)。另外，還有一些協(xié)定規(guī)定了電子認證(14)、在線消費者保護(15)、無紙化的貿(mào)易管理(16)、透明度原則(17)等內(nèi)容。　　(二)數(shù)字產(chǎn)品的界定和定性　　在美國的雙邊貿(mào)易協(xié)定中，數(shù)字產(chǎn)品系指以數(shù)字化編碼存在的計算機程序、文本、視頻、圖像、音頻和其他產(chǎn)品，而不管它們是否固定在有形載體或者是以電子形式傳輸?！　”M管美國的自由貿(mào)易協(xié)定中對數(shù)字產(chǎn)品進行了界定，但在《美國與澳大利亞自由貿(mào)易協(xié)定》、《美國與智利自由貿(mào)易協(xié)定》和《美國與韓國自由貿(mào)易協(xié)定》中明確規(guī)定，該界定并不反映締約國關(guān)于數(shù)字產(chǎn)品應(yīng)該歸類為貨物貿(mào)易或服務(wù)貿(mào)易的觀點(21)。美國在貨物和服務(wù)之間創(chuàng)立了一個混合型的“電子商務(wù)章”，相比WTO增加了更多的法律不確定性。這一規(guī)定保證了永久性的零關(guān)稅協(xié)議適用于數(shù)字產(chǎn)品的內(nèi)容和傳輸行為。但根據(jù)前述一般原則的規(guī)定，對于數(shù)字傳輸?shù)膬?nèi)容產(chǎn)品免征關(guān)稅并不意味著對這些產(chǎn)品就免除所有的國內(nèi)稅費。國民待遇的目的是，提供同在該締約國境內(nèi)創(chuàng)建、制作、發(fā)布、存儲、傳輸、簽訂合同、委托或者第一次以商業(yè)形式提供的其他同類數(shù)字產(chǎn)品相同的保護(25)?！　￡P(guān)于最惠國待遇，通常規(guī)定的內(nèi)容為：任一締約國不得：(1)與在非締約國領(lǐng)域內(nèi)創(chuàng)建、制作、發(fā)布、存儲、傳輸、簽訂合同、委托或者第一次以商業(yè)形式提供同類數(shù)字產(chǎn)品相比，對在另一締約國境內(nèi)的此類數(shù)字產(chǎn)品，提供較低的待遇；(2)與在非締約國領(lǐng)域內(nèi)該數(shù)字產(chǎn)品的作者、表演者、制作人、開發(fā)商或者發(fā)行人相比，對在另一締約國境內(nèi)該數(shù)字產(chǎn)品的作者、表演者、制作人、開發(fā)商或者發(fā)行人提供較低的待遇(26)。這一做法非常實際。不過，《美國與巴林自由貿(mào)易協(xié)定》、金融服務(wù)章中不相符的措施。服務(wù)貿(mào)易中關(guān)于計算機、電信、視聽、文化或娛樂服務(wù)的相關(guān)規(guī)定也優(yōu)先于“電子商務(wù)章”中的相關(guān)規(guī)定(31)。如果沒有特別的保留，WTO談判中的四類數(shù)字產(chǎn)品(電視電影，音樂，軟件，錄音錄像、計算機以及娛樂節(jié)目)，就不會受定性問題及傳輸模式不確定性的影響，而會受到較為自由的待遇(32)?！　∑浯?，視聽和文化服務(wù)仍舊是一個典型的例外。而且政府可以對文化產(chǎn)業(yè)進行補貼(34)。但協(xié)定中補貼和監(jiān)管的例外，使澳大利亞基本上保留了對互聯(lián)網(wǎng)傳輸?shù)睦??！　?六)國際合作　　在美國的自由貿(mào)易協(xié)定中，還有很多關(guān)于相互合作的規(guī)定?！　∪?、美國規(guī)制數(shù)字產(chǎn)品貿(mào)易的自由貿(mào)易協(xié)定模式及內(nèi)容評析　　(一)國內(nèi)政策的國際拓展　　美國政府在WTO談判中對于數(shù)字產(chǎn)品貿(mào)易積極主張適用GATT和零關(guān)稅原則，分析起來，其主要基于如下兩點理由：　　首先，經(jīng)濟利益的驅(qū)使。另外，也借助互聯(lián)網(wǎng)的全球化特性，將美國的商品輸送到其他國家，擴大世界市場的占有率(38)。美國在全球經(jīng)濟日益一體化的今天做出這種戰(zhàn)略選擇，無疑有其國內(nèi)貿(mào)易政策上的考量。有鑒于此，新興的有影響力的美國娛樂和軟件業(yè)正呼吁美國政府對電子商務(wù)建立全球自由貿(mào)易框架(41)。　　早期，美國之所以選擇智利和新加坡優(yōu)先達成雙邊自由貿(mào)易協(xié)定還是有所考慮的。這兩個協(xié)定所達成的標準也成為美國同其他國家達成協(xié)議的基準?！　?二)創(chuàng)新中的妥協(xié)　　美國自由貿(mào)易協(xié)定中關(guān)于數(shù)字產(chǎn)品貿(mào)易的規(guī)定，在實踐中產(chǎn)生了多重結(jié)果，有優(yōu)點也有不足。同時，自由貿(mào)易協(xié)定模式也有助于促進不同領(lǐng)域數(shù)字產(chǎn)品之間在規(guī)制上的平衡(44)?！　×硗?，美國在自由貿(mào)易協(xié)定中設(shè)立單獨的“電子商務(wù)章”的價值也并非清晰，由于在相關(guān)領(lǐng)域并沒有服務(wù)部門的保留，電子商務(wù)章的許多條款，諸如它的零關(guān)稅規(guī)定和對數(shù)字內(nèi)容產(chǎn)品國民待遇的承諾，都顯得多余。因此，盡管美國的這一模式存在很多缺陷，但考慮到美國國內(nèi)企業(yè)的苛求、WTO談判中美國電子商務(wù)定性立場的困境，以及缺乏一個令美國貿(mào)易伙伴愿意將視聽產(chǎn)品完全排除在外的方法，電子商務(wù)章的設(shè)立無疑又是成功的?！　∮信u人士指出：區(qū)域和雙邊談判將削弱WTO的作用和產(chǎn)生貿(mào)易轉(zhuǎn)移風(fēng)險(46)。因此，對美國而言，擴大數(shù)字貿(mào)易自由化原則適用的地理范圍是必然的。其次，像歐盟、加拿大、日本等美國重要的數(shù)字貿(mào)易伙伴近期內(nèi)不可能與美國簽訂雙邊自由貿(mào)易協(xié)定。在內(nèi)容上，美國自由貿(mào)易協(xié)定獨具特色，但能與十多個國家達成多邊協(xié)議，也說明了它潛在的生存空間。而且通過雙邊貿(mào)易協(xié)定的普遍性效力，其他一些非締約國也能夠從中受益。再次，雙邊貿(mào)易協(xié)定的承諾常常反映在國內(nèi)的立法中，這將會給其他國家?guī)砗锰?。　　。　　實際上，在美洲自由貿(mào)易區(qū)(Free Trade Area of the Americas, FTAA)(49)的談判過程中，關(guān)于數(shù)字傳輸?shù)膬?nèi)容產(chǎn)品的談判一開始就由政府和私人部門共同組成。在美國與南部非洲關(guān)稅同盟(Southern African Customs Union, SACU)(51)的雙邊自由貿(mào)易談判中，南部非洲關(guān)稅同盟似乎只對傳統(tǒng)的市場準入問題感興趣，而對于其他問題則留在協(xié)商的議題之外。按美國的自由化模式在既不適用GATT又不適用GATS的情況下新建電子商務(wù)一章這種建議，一方面成本太高，另一方面會使服務(wù)和貨物的劃定更加不確定；因而，更加不利于多邊貿(mào)易談判達成協(xié)議。隨著WTO成員數(shù)量的增加和多樣化，發(fā)展中國家為謀求自身利益逐漸改變著WTO內(nèi)發(fā)達國家控制貿(mào)易規(guī)則的現(xiàn)實，美國對多邊貿(mào)易體制的控制力日益減弱，WTO達成協(xié)議難度越來越大。而美國通過自由貿(mào)易協(xié)定談判的突破補償了其在WTO體制內(nèi)日益衰減的強國格局。盡管美國做法的價值值得商榷，但美國在自由貿(mào)易協(xié)定中單獨設(shè)立電子商務(wù)章并適用跨境服務(wù)章相關(guān)規(guī)定的做法，也在WTO多邊談判中引發(fā)了各方的討論，這種討論為今后建立更廣泛范圍內(nèi)的多邊服務(wù)貿(mào)易協(xié)定奠定了基礎(chǔ)。　　其次，在WTO的談判文件中，我國參與WTO框架下數(shù)字產(chǎn)品相關(guān)談判的積極程度較低，尚沒有看到與中國立場相關(guān)的任何文件。電子商務(wù)在中國的發(fā)展雖然與美國等相比還有一定差距，但其增長的幅度值得關(guān)注。并且基于數(shù)字產(chǎn)品的迅速發(fā)展，應(yīng)當盡快確定在WTO框架下對數(shù)字產(chǎn)品的市場準入與國民待遇等方面的原則立場以及談判策略，以反映我國電子商務(wù)企業(yè)的利益訴求?！　∽詈?，在法律規(guī)制方面，鑒于數(shù)字產(chǎn)品貿(mào)易對經(jīng)濟發(fā)展具有很大的推動作用，以及我國目前在信息技術(shù)方面所顯示出的巨大潛力，我國應(yīng)當重視數(shù)字化產(chǎn)品貿(mào)易的發(fā)展，制定一套完善的數(shù)字產(chǎn)品貿(mào)易的法律規(guī)范，特別是與文化多樣性相關(guān)的數(shù)字產(chǎn)品貿(mào)易，更應(yīng)該確立特別的立場與規(guī)則。這種商品是一種無形商品，可以通過網(wǎng)絡(luò)直接下載。簡單地講，電子商務(wù)是指利用電信網(wǎng)絡(luò)進行的商務(wù)活動”。　?、躍ee Work Program on Electroni