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政府采購(gòu)法律問(wèn)題研究所有專業(yè)-wenkub

2023-05-19 01:54:26 本頁(yè)面
 

【正文】 ,但是采購(gòu)主體對(duì)政府采購(gòu)合同有否決合法招標(biāo)權(quán),即采購(gòu)主體在簽訂合同時(shí),如果對(duì)第一次中標(biāo)人不滿意,可進(jìn)行第二次招標(biāo);第二,采購(gòu)主體對(duì)政府采購(gòu)合同有兩重性,即監(jiān)督權(quán)和指揮權(quán);第三,采購(gòu)主體可以根據(jù)公共利益的需要和實(shí)際情況的變化,單方面行使變更權(quán)、解除權(quán),單方面地修改、中止甚至撤銷已經(jīng)訂立的合同。無(wú)論在這類合同關(guān)系內(nèi)外,采購(gòu)主體的身份是永遠(yuǎn)不會(huì)變的。為保障政府采購(gòu)合同的履行,采購(gòu)主體對(duì)不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)的相對(duì)人有制裁權(quán),無(wú)論合同中有無(wú)明確規(guī)定,都可以依照職權(quán)行使之。在政府采購(gòu)中,雖然采取了契約的形式,雙方的主體地位在形式上是平等的,但在某些情況下卻很難要求雙方平等地享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。政府采購(gòu)的最終目的是為了滿足公共利益的需要,所以與商業(yè)采購(gòu)相比,政府采購(gòu)是非贏利性的。按照西方契約政府理論,政府為了實(shí)現(xiàn)政府職能和向公眾提供公 共服務(wù)而向納稅人征稅從而形成公共資金,政府在分配和使用的過(guò)程中履行的是公共托管人的角色,即政府在政府采購(gòu)過(guò)程中是受公眾委托使用公眾的錢(qián)進(jìn)行采購(gòu)。 各國(guó)政府采購(gòu)與商業(yè)條約有何不同? 同為采購(gòu),政府采購(gòu)與商業(yè)采購(gòu)都要盡可能的以經(jīng)濟(jì)的方式,按可接受的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)獲得商品和服務(wù),但二者仍然存在著很多明顯和本質(zhì)上的不同。 /政府采購(gòu)之公共管理性還源于其非贏利性 在完善的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下 ,贏利性商業(yè)組織的資金的使用效率可以通過(guò)優(yōu)勝劣汰的市場(chǎng)機(jī)制反映出來(lái) ,即通過(guò)市場(chǎng)檢驗(yàn)來(lái)體現(xiàn)。 第二 ,政府采購(gòu)資金來(lái)源的特殊性和公共性 在進(jìn)入采購(gòu)市場(chǎng)獲取所需物品 !服務(wù) !工程并進(jìn)行交易方面 ,政府采購(gòu)機(jī)關(guān)與普通社會(huì)主體一樣應(yīng)當(dāng)遵循國(guó)家民事 !商業(yè)法律的調(diào)整 但是 ,政府采購(gòu)的資金來(lái)源于政府財(cái)政撥款 ,即由納稅人的稅收所形成的公共資金 ,采購(gòu)開(kāi)支屬于國(guó)庫(kù)開(kāi)支 所以 ,政府采購(gòu)在資金管理環(huán)節(jié)不僅與普通社會(huì)采購(gòu)者一樣受有關(guān)票據(jù) !貨幣 !外匯等法律法規(guī)的制約 ,而且還必須符合國(guó)家年度財(cái)政預(yù)算 ,接受 5預(yù)算法 6!5審計(jì)法 6等約束。準(zhǔn)確地界定政府采購(gòu)的定義,并在此基礎(chǔ)上展開(kāi)論述還是十分必要的。 政府采購(gòu)的定義 科學(xué)的定義反映著人們對(duì)一定現(xiàn)象認(rèn)識(shí)的程度,但是不可能包括始終在發(fā)展著的該現(xiàn)象的一切方面和全部性質(zhì),所以科學(xué)的定義也具有一定的局限性。 政府采購(gòu)過(guò)程具有規(guī)范性。綜合比較目前國(guó)際上 通用的政府采購(gòu)規(guī)范及各國(guó)政府采購(gòu)制度 , 我們可以概括出政府采購(gòu)的特征 :即政府采購(gòu)主體具有特定性 。所以《政府采購(gòu)協(xié)議》是 WTO 的一個(gè)諸邊協(xié)議 (P1 盯ilateralagreement),由各國(guó)自愿加入 ,但其發(fā)展進(jìn)程非???,從長(zhǎng)遠(yuǎn)的角度看 ,它不會(huì)永久停留在 WTO 一攬子規(guī)則的約束,試圖在它所覆蓋的領(lǐng)域內(nèi)建立起一個(gè)采購(gòu)法律問(wèn)題準(zhǔn)則 ,因此 ,各國(guó)政府 !國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織 !跨國(guó)公司 !生產(chǎn)廠商 !普通的公民都直接或間接 !或大或小 ,或遲或早地受到它的影響。 由于我國(guó)才加入所以法律問(wèn)題的研究亟需不斷的完善,這已經(jīng)成為我國(guó)處理對(duì)外關(guān)系的重要一項(xiàng)任務(wù) 。 政府采購(gòu)法律問(wèn)題研究 政府采購(gòu)在當(dāng)今的經(jīng)濟(jì)發(fā)展中發(fā)揮的越來(lái)越重要的作用 ,由于政府采購(gòu)在國(guó)民經(jīng)濟(jì)中舉足輕重的地位 ,各國(guó)都盡力對(duì)本國(guó)政府采購(gòu)市場(chǎng)施以保護(hù)。 法律問(wèn)題的完善有助于我國(guó)在采購(gòu)的過(guò)程當(dāng)中避免腐敗的產(chǎn)生,這已經(jīng)是我國(guó)當(dāng)前面臨的一個(gè)很重 要的問(wèn)題。 以上的這些問(wèn)題都需要我們進(jìn)行更深入的研究,因?yàn)槲覈?guó)還是出于初級(jí)階段。 政府采購(gòu)活動(dòng)具有公益性 。政 府采購(gòu) 必須遵 循公開(kāi)透 明原 則、公 平公正原則、維護(hù)社會(huì)公眾利益原則、誠(chéng)實(shí)信用原則與適應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展需要原則 。尤其是政府采購(gòu)這一還處于不斷發(fā)展和變化中的法律術(shù)語(yǔ),隨著各國(guó)和國(guó)際政府采購(gòu)實(shí)踐的不斷發(fā)展,它的內(nèi)涵必定不斷豐富,對(duì)各要素的界定會(huì)更加嚴(yán)格和科學(xué)。 通過(guò)對(duì)政府采購(gòu)本身本質(zhì)屬性的分析以及與商業(yè)采購(gòu)的比較,可以將政府采購(gòu)定義為:政府采購(gòu)是國(guó)家認(rèn)可的公共資金支配者為了公共利益的需要,使用公共資金購(gòu)買(mǎi)貨物、服務(wù)或工程的行為。 第三 ,政府采購(gòu)要達(dá)到的目的十分特殊 政府采購(gòu)要達(dá)到的目標(biāo) ,可以分為對(duì)內(nèi)目標(biāo)和對(duì)外目標(biāo)兩類 獲取所需的貨物 !服務(wù)和工程是政府采購(gòu)對(duì)內(nèi)的目標(biāo)。而對(duì)于非贏利 性的政府采購(gòu)而言 ,通常的市場(chǎng)檢驗(yàn)則不適用 ,因此對(duì)政府采購(gòu)的管理也就成為一種彌補(bǔ)市場(chǎng)不足之必要補(bǔ)充。把政府采購(gòu)與歸于同一屬概念下的商業(yè)采購(gòu)進(jìn)行比較分析,有助于全面準(zhǔn)確地把握政府采購(gòu)的本質(zhì)。因此,它要對(duì)公眾負(fù)責(zé),受公眾監(jiān)督。所謂采購(gòu)活動(dòng)的非贏利性,是指政府采購(gòu)不以贏利為 目的,即政府采購(gòu)的目的不是商業(yè)轉(zhuǎn)售,而是通過(guò)采購(gòu)為政府和公共實(shí)體提供使用或向社會(huì)提供公共物 品和服務(wù)。公共利益和對(duì)社會(huì)公共事務(wù)的管理責(zé)任 是政 府采購(gòu)合同中采購(gòu)主體享有特權(quán)的正當(dāng)性與合法性的基礎(chǔ)。采購(gòu)主體單方面解約的所有正當(dāng)理由幾乎都與公共利益有關(guān)。它之所以簽訂這類合同,也是基于行政管理事務(wù)和職責(zé)的需要。 第二章 政府采購(gòu)中質(zhì)量安全 政府采購(gòu)的方式選擇 當(dāng)前我 國(guó)政府 采購(gòu)實(shí)際 操作部 門(mén)在選 擇具體 采購(gòu)方 式時(shí)仍存在很大的隨意性 , 今后要對(duì)采 購(gòu)方式的選 擇和使用 進(jìn)行規(guī)范 , 提高政府采購(gòu)質(zhì)量。從公開(kāi)招標(biāo)采購(gòu)的規(guī)模來(lái)說(shuō) , 通常在整個(gè)政府采購(gòu)支出中占的比重是最大的 , 平均采購(gòu)額 也比 較大 , 因而 公開(kāi) 招標(biāo) 還能夠 發(fā)揮 規(guī)模優(yōu)勢(shì) , 節(jié)約額 也比較 大。在項(xiàng)目金額低于限額標(biāo)準(zhǔn)、產(chǎn)品技術(shù)復(fù)雜、項(xiàng)目有特殊要求以及供應(yīng)商 , 以確保價(jià)值具有一定競(jìng)爭(zhēng)性的采購(gòu)方式。 必須嚴(yán)格 按照市場(chǎng)上 可參考價(jià)格對(duì)報(bào)價(jià)進(jìn)行評(píng)審。缺乏監(jiān)督機(jī)制 , 我們苦心建立的政府 采購(gòu)制度將流于形式 , 形同虛設(shè)。根據(jù)政府采 購(gòu)政 策、原則、財(cái)政預(yù)算等對(duì)采購(gòu)職能部門(mén)的采購(gòu)情況進(jìn)行監(jiān)督 , 主要對(duì)采 購(gòu)資金使用情況進(jìn)行監(jiān)督 。 形成多層次的外部監(jiān)督機(jī)制 借助紀(jì)檢、審計(jì)、監(jiān)察、社會(huì)中介機(jī) 構(gòu)以及新聞媒體的 力量 , 對(duì)政府采購(gòu)機(jī)關(guān) 決策 的適當(dāng) 性、采購(gòu) 操作 過(guò)程的 規(guī)范 性等進(jìn)行全方位、全過(guò)程的有效監(jiān)督。監(jiān)察、審計(jì)等部門(mén)的 外部 監(jiān)督能 起到預(yù)防作用 , 側(cè)重于事后監(jiān)督。社會(huì)監(jiān)督力量的介入 ,不僅能保證政府采購(gòu)的高透明度 , 促 進(jìn)政府采 購(gòu)中的反腐 倡廉 , 維護(hù)政府部門(mén)的象 , 并且能 進(jìn)一步 強(qiáng)化 社會(huì)公 眾的 參與和監(jiān)督意 識(shí)。 有權(quán)檢查政府采購(gòu)工 作是否按 照國(guó)家或地方政府采購(gòu)的相關(guān)規(guī) 定進(jìn)行 等等。 對(duì)違法 違規(guī)行為予以嚴(yán)肅處理 , 并追究相關(guān)人的責(zé)任。如果競(jìng)爭(zhēng)性談判方式運(yùn)用得當(dāng) , 采購(gòu) 人與供應(yīng)商就采購(gòu)對(duì)象的質(zhì)量和價(jià) 格達(dá) 成 理想 的協(xié) 定 , 能有效 節(jié)約財(cái)政資金。在 這些特殊情況下 , 只能 由一家 供應(yīng) 商供貨 , 方 式比較 簡(jiǎn)單 , 目標(biāo)比較明確 ,采購(gòu)環(huán)節(jié)較少 , 手續(xù)也相對(duì)簡(jiǎn)單 , 在特別緊 急采 購(gòu)時(shí) , 這 種方式 可以 很好地發(fā)揮作用。我們應(yīng)該對(duì)當(dāng)前與政府采購(gòu)有關(guān)的國(guó)際立法進(jìn)行分析 ,研究各國(guó)對(duì)政府采購(gòu)市場(chǎng)開(kāi)放的態(tài)度及對(duì)策 ,盡快制定出適合我國(guó)政府服務(wù)采購(gòu)市場(chǎng)開(kāi)放的策略 利用政府采購(gòu)市場(chǎng)開(kāi)放前的時(shí)機(jī)加強(qiáng)對(duì)國(guó)內(nèi)服務(wù)業(yè)的培養(yǎng) ,重點(diǎn)扶持一些有國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力的服務(wù)企業(yè) 同時(shí) ,培養(yǎng)出一批精通政府采購(gòu)法律知識(shí)及熟悉服務(wù)行業(yè)的復(fù)合型人才 ,以便在以后的國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)中掌握主動(dòng)權(quán)。第 70 條修改為 :任何單位和個(gè)人對(duì)政府采購(gòu)活動(dòng)中的違法行為 ,有權(quán)控告和檢舉 ,有關(guān)部門(mén) !機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依各自職責(zé)及時(shí)處理 ,并公布處理結(jié)果 理由如下 : 首先 ,在政府與服務(wù)供應(yīng)商共同合作參與提 供公共服務(wù)的過(guò)程中 ,嚴(yán)格的服務(wù)評(píng)估有利于加強(qiáng)對(duì)政府和供應(yīng)商的監(jiān)督 這種評(píng)估不僅僅是對(duì)供應(yīng)商服務(wù)質(zhì)量的評(píng)估 ,同時(shí)也包括對(duì)政府采購(gòu)實(shí)施效果的評(píng)估 對(duì)任何一方評(píng)估的缺失都有可能破壞服務(wù)采購(gòu)的預(yù)期目標(biāo) ,同時(shí)也是對(duì)公眾的不負(fù)責(zé)任 只有真正做到了嚴(yán)格的評(píng)估 ,政府和供應(yīng)商刁 可能盡最大努力提供優(yōu)質(zhì)的服務(wù) ,使財(cái)政資金使用價(jià)值 最大化。 法律體系的完善 我國(guó)政府采購(gòu)法 律 制 度 的 完 善 是 一 個(gè)系統(tǒng)工程,必須堅(jiān)持從我國(guó)的國(guó)情出發(fā),根據(jù)WTO《政府采購(gòu)協(xié)議》及國(guó)際政府采 購(gòu)立法,積極吸 取發(fā)達(dá)國(guó)家和地區(qū)政府采購(gòu)立法的經(jīng)驗(yàn) ,建立具有中國(guó)特色的政府采購(gòu)法律制度。 第 二 層 次 是 以《政 府 采 購(gòu) 法實(shí)施條例》為中心,主要包括政府采購(gòu)法實(shí)施條例、政府采購(gòu)招標(biāo)投標(biāo)和政府采購(gòu)合同監(jiān)督管 理 辦 法 。包括省、市、自治區(qū)政府采購(gòu)管理?xiàng)l例或辦法和政府采購(gòu)目錄、審計(jì)監(jiān)督、合同監(jiān)督、招標(biāo)投標(biāo)管理辦法、規(guī)定、通知等。中央應(yīng)建立一個(gè) 政 府 采 購(gòu) 基 礎(chǔ) 目 錄, 要求各省級(jí)地方政府的集中采購(gòu)目錄都應(yīng)涵蓋該目錄的所有項(xiàng)目。 第四章 政府
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