【正文】 公司治理學(xué) 李維安 主編 任課教師 ＊＊＊ 普通高等教育 “ 十五 ” 國(guó)家級(jí)規(guī)劃教材 “國(guó)家級(jí)優(yōu)秀教學(xué)成果二等獎(jiǎng) ” 教材 第 五 章 獨(dú)立董事：實(shí)質(zhì)重于形式 李維安 主編 任課教師 ＊＊＊ 普通高等教育 “ 十五 ” 國(guó)家級(jí)規(guī)劃教材 “國(guó)家級(jí)優(yōu)秀教學(xué)成果二等獎(jiǎng) ” 教材 《 公司治理學(xué) 》 ? 學(xué)習(xí)目的 程； 、名義獨(dú)立性和事實(shí)獨(dú)立性兩組概念的不同涵義； “ 獨(dú)立性 ”差異； ，分析哪些主要因素制約獨(dú)立董事發(fā)揮作用。 第五章 獨(dú)立董事：實(shí)質(zhì)重于形式 《 公司治理學(xué) 》 ? 關(guān)鍵詞 獨(dú)立董事 獨(dú)立性 名義獨(dú)立性 事實(shí)獨(dú)立性 第五章 獨(dú)立董事：實(shí)質(zhì)重于形式 《 公司治理學(xué) 》 第一節(jié) 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展 ? 一 、 獨(dú)立董事受到關(guān)注 ? 經(jīng)理人員的高薪酬引發(fā)爭(zhēng)議 ? 案例分析 —— 強(qiáng)生公司 CEO薪酬引起爭(zhēng)議 ? 股東訴訟事件大量增加 《 公司治理學(xué) 》 第一節(jié) 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展 ? 經(jīng)理人員的高薪酬引發(fā)爭(zhēng)議 ? 股東抱怨 ? 一是如果把經(jīng)理人員的薪酬決策比作分蛋糕，切蛋糕的刀子掌握在打工者（經(jīng)理人員）而非老板（股東）的手中； ? 二是且不說(shuō)經(jīng)理人員的報(bào)酬并不總是與公司盈利的增長(zhǎng)相聯(lián)系，即使是相聯(lián)系，公司盈利的增長(zhǎng)也很難僅歸因于經(jīng)理人員的工作努力，因?yàn)樵S多影響公司盈利的因素不受經(jīng)理人員控制； ? 三是經(jīng)理人才市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)程度不足以成為經(jīng)理人員獲取高薪的正當(dāng)藉口。 《 公司治理學(xué) 》 強(qiáng)生公司 CEO薪酬引起爭(zhēng)議 強(qiáng)生公司是位于美國(guó)新澤西州的一家制藥公司。 1994年該公司董事會(huì)確定的上一經(jīng)營(yíng)年度經(jīng)理人員報(bào)酬情況是： CEO的年薪為 138萬(wàn)美元，其他經(jīng)理人員為 60萬(wàn)美元不等。這一方案提交股東會(huì)討論時(shí)引起了很大爭(zhēng)議。 許多股東認(rèn)為這一薪金太高了。因?yàn)闊o(wú)論公司的規(guī)模和業(yè)務(wù)復(fù)雜程度有多高都無(wú)法與國(guó)家相比，甚至還比不上政府中的一個(gè)下屬機(jī)構(gòu)。而作為美國(guó)政府的首腦，美國(guó)總統(tǒng)的年薪只有 20萬(wàn)美元，部長(zhǎng)及國(guó)會(huì)議員的年薪也只有 10萬(wàn)美元左右。與他們相比，公司經(jīng)理人員近百萬(wàn)美元的年薪太高了。考慮到企業(yè)不同于政府的諸多性質(zhì)，年薪 40萬(wàn)美元作為上限足以激勵(lì)任何人做好本職工作。公司經(jīng)理人員只是雇員而非公司的主人，但是從報(bào)酬支付看，他們卻領(lǐng)取數(shù)百萬(wàn)元的年薪，外加股票期權(quán)和其他報(bào)酬，顯然是貪婪和濫用權(quán)力。公司的盈利事實(shí)上與經(jīng)理人員的報(bào)酬也沒(méi)有直接的相關(guān)關(guān)系，甚至在利潤(rùn)下降時(shí)，他們的報(bào)酬仍在增加。這說(shuō)明董事會(huì)已經(jīng)成了自我永續(xù)的集團(tuán) ??? 《 公司治理學(xué) 》 第一節(jié) 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展 ? 二 、 引入獨(dú)立董事制度的意義和作用 ? 獨(dú)立董事在公司治理中發(fā)揮作用的基礎(chǔ)在于獨(dú)立性派生出的客觀性 ? 獨(dú)立董事可以做到旁觀者清，幫助經(jīng)理人員識(shí)別市場(chǎng)發(fā)出的預(yù)警信號(hào)，認(rèn)識(shí)到公司可能面臨的潛在危機(jī)和商業(yè)周期的影響 ? 獨(dú)立董事通常具有豐富的經(jīng)驗(yàn)和特殊的知識(shí)和才能，能夠處理特別問(wèn)題 ? 當(dāng)公司由一個(gè)強(qiáng)有力的 CEO控制時(shí)，獨(dú)立董事可以避免其過(guò)度一手遮天，及時(shí)識(shí)別和限制不當(dāng)行為 ? 公司專門(mén)聘請(qǐng)擅長(zhǎng)處理社會(huì)責(zé)任事務(wù)的獨(dú)立董事負(fù)責(zé)監(jiān)督公司的行為是否符合社會(huì)道德 規(guī)范 《 公司治理學(xué) 》 第一節(jié) 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展 ? 三 、 我國(guó)公司引入獨(dú)立董事制度的歷程 ? 獨(dú)立董事制度在我國(guó)股份公司的引入，首先是從赴境外證券交易所上市的公司中開(kāi)始的。 ? 1997年 12月 16日中國(guó)證監(jiān)會(huì)于發(fā)布的 《 上市公司章程指引 》 中第 112條首次提出“公司根據(jù)需要，可以設(shè)立獨(dú)立董事”。 ? 1999年 3月 29日國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、中國(guó)證監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布 《 關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)境外上市公司規(guī)范化運(yùn)作和深化改革的意見(jiàn) 》 《 公司治理學(xué) 》 第一節(jié) 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展 ? 2022年 4月召開(kāi)的全國(guó)企業(yè)改革與管理工作會(huì)議上，國(guó)家經(jīng)貿(mào)委明確提出，今后要在大型公司制企業(yè)中逐步建立獨(dú)立董事制度。 ? 2022年 11月上海證券交易所于制定了 《 上海證券交易所上市公司治理指引 》 就上市公司建立獨(dú)立董事制度作了較為詳細(xì)的規(guī)定 ? 2022年，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布 《 關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn) 》 《 公司治理學(xué) 》 第一節(jié) 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展 ? 四、與強(qiáng)化獨(dú)立董事制度相適應(yīng)的治 理體系調(diào)整 ? 美國(guó)公司治理機(jī)構(gòu)的相關(guān)規(guī)定 ? 英國(guó)公司治理機(jī)構(gòu)的相關(guān)規(guī)定 《 公司治理學(xué) 》 第二節(jié) 獨(dú)立董事的獨(dú)立性 ? “獨(dú)立性 ” 的不同層次 ? 一般獨(dú)立性與特殊獨(dú)立性 ? 名義獨(dú)立性與事實(shí)獨(dú)立性 《 公司治理學(xué) 》 第二節(jié) 獨(dú)立董事的獨(dú)立性 ? 一般獨(dú)立性與特殊獨(dú)立性 ? 一般獨(dú)立性描述一個(gè)具有對(duì)稱信息、完全流動(dòng)性的經(jīng)濟(jì)主體（個(gè)人或企業(yè)）根據(jù)自身的偏好目標(biāo)，選擇進(jìn)入或退出某一契約的自然狀態(tài)。 ? 特殊獨(dú)立性描述一個(gè)具有非對(duì)稱信息、不完全流動(dòng)性的經(jīng)濟(jì)主體（個(gè)人或企業(yè)）根據(jù)自身的偏好目標(biāo)，基于已有信息和流動(dòng)性狀況，選擇進(jìn)入或退出某一契約的自然狀態(tài)。 《 公司治理學(xué) 》 第二節(jié) 獨(dú)立董事的獨(dú)立性 ? 名義獨(dú)立性與事實(shí)獨(dú)立性 ? 名義上的“獨(dú)立性”是指擔(dān)任獨(dú)立董事的人員符合市場(chǎng)監(jiān)管部門(mén)有關(guān)獨(dú)立董事“獨(dú)立性”的相關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任獨(dú)立董事的資格。 ? 事實(shí)上的“獨(dú)立性”是指獨(dú)立董事在公司重大決策參與方面能夠做出獨(dú)立判斷并發(fā)揮相應(yīng)的作用。 《 公司治理學(xué) 》 “花瓶 ” 獨(dú)立董事：狀告監(jiān)管機(jī)構(gòu) “ 鄭百文事件”作為中國(guó)股市的標(biāo)志性事件曾給出了太多懸念 — 虛假上市、虛增利潤(rùn)、信達(dá)收購(gòu)、三聯(lián)過(guò)戶。其獨(dú)立董事?tīng)罡孀C監(jiān)會(huì)也引發(fā)了對(duì)獨(dú)立董事制度的第一次全面思考。 鄭百文弄虛作假事件披露后， 2022年 9月