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新《勞動合同法》實施中的焦點難點問題(doc 30頁)-文庫吧

2025-11-04 23:27 本頁面


【正文】 十年或者距法定退休年齡缺乏十年的;三〕連續(xù)訂立二次固定限勞動合同且勞動者沒有本法第三十九條規(guī)定和地四十條第一項、第二項規(guī)定的情形續(xù)訂勞動合同的。 第八十二條第二款 用人違背本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定限勞動合同的自應當訂立無固定限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。提示】與?勞動法?相比增加了:① 連續(xù)兩次簽訂固定限勞動合同的條款;②對于不簽訂無固定勞動合同增加了明確的懲罰性的規(guī)定即增加1份工資的賠償。案例分析】無固定限勞動合同增加了新條件案例:王先生就職于一家IT職位為網(wǎng)絡工程師。先是與簽訂了三年的勞動合同合同到之后認為王先生工作認真勤懇就與其續(xù)簽了三年的勞動合同。此三年屆滿時也愿意與王先生續(xù)簽勞動合同但是此時王先生覺得自己年齡已經(jīng)大了在就業(yè)上已經(jīng)缺乏競爭力而且在此家工作時間已經(jīng)長達六年所以向提出簽訂無固定限勞動合同的要求。認為王先生在本的工作時間不到十年所以不同意與王先生簽訂無固定限的勞動合同。根據(jù)新勞動合同法的王先生是否有權與簽訂無固定限的勞動合同?假如拒簽會產(chǎn)生樣的后果?結:王先生屬于勞動合同法第十四條第二款第三〕項規(guī)定的情況應與其簽訂無固定限勞動合同假如不拒簽的話就要根據(jù)第八十二條第二款之規(guī)定從第三次簽訂合同開場向王先生支付兩倍的工資。六、簽訂完成一定工作任務為限勞動合同的條件二稿后增加〕第十五條 以完成一定工作任務為限的勞動合同是指用人與勞動者約定以某項工作的完成為合同限的勞動合同。用人與勞動者協(xié)商一致可以訂立以完成一定工作任務為限的勞動合同。七、勞動合同的必備條款——發(fā)布稿第十七條第一款〕 勞動合同應當具備以下條款:一〕用人的名稱、住所和法定代表人或主要負責人;二〕勞動者的、住址和居民或者其他有效證件碼;三〕勞動合同限;四〕工作內(nèi)容和工作地點;五〕工作時間和休息休假;六〕勞動報酬;七〕社會;八〕勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護;九〕法律、行政法規(guī)規(guī)定應當納入勞動合同的其他事項?!貍錀l款缺失的法律責任發(fā)布稿第十八條〕勞動合同對勞動報酬和勞動條件等約定不明確引發(fā)爭議的用人與勞動者可以重新協(xié)商。協(xié)商不成的適用集體合同規(guī)定;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動報酬的實行同工同酬;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動條件等的適用有關規(guī)定。發(fā)布稿第八十一條 用人提供的勞動合同文本未載明本法規(guī)定的勞動合同必備條款或者用人未將勞動合同文本交付勞動者的由勞動行政部門責改正;對勞動者造成損害的用人應當承當賠償責任。提示】?勞動合同法?規(guī)定的勞動合同必備條款與?勞動法?第三章第十五條有關規(guī)定相比有較大變化:一是增加了部必備條款。1〕增加了用人的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人勞動者的、住址和居民或者其他有效件碼等條款。原因是這些內(nèi)容是勞動關系雙方主體的根本情況應當在勞動合同中明確。對勞動者身份的核實應以此為準一般在招錄用手續(xù)或續(xù)簽勞動合同時應當與勞動者戶口所在地的認真核對。當勞動者出現(xiàn)自動離崗、長曠工、失蹤等情況時都要按照勞動合同核對過的住址和碼寄送有關以及轉移手續(xù);2〕增加了工作地點條款。原因是理中勞動者的工作地點可能與用人住所地不一致有必要在訂立勞動合同時予以明確;3〕增加了工作時間和休息休假條款。原因是為了在法定根底上進一步明確該勞動者詳細的工作時間和休息休假安排這樣就把勞動者施行的工時制度和休假權利落到了實處;4〕增加了社會條款;5〕增加了職業(yè)危害防護的條款。?職業(yè)病防治法?規(guī)定:用人與勞動者訂立勞動合同時應當將工作過程中可能產(chǎn)生的職業(yè)病危害及其后果、職業(yè)病防護措施和待遇等如實告知勞動者并在勞動合同中寫明不得隱瞞或者欺騙。二是取消了部必備條款。1〕取消了勞動紀律條款。原因是勞動紀律屬于用人規(guī)章制度?勞動合同法?第四條已經(jīng)對用人制定、修改勞動紀律等規(guī)章制度的程序作出了規(guī)定沒有必要在勞動合同中由用人與勞動者個別約定;2〕取消了勞動合同終止的條件條款。原因是為了防止用人躲避勞動合同限約束隨意終止勞動合同?勞動合同法?取消了?勞動法?中有關用人與勞動者可以約定終止勞動合同的規(guī)定明確勞動合同終止是法定行為只有符合法定情形的勞動合同才能終止;3〕取消了違背勞動合同的責任條款。原因是為了防止用人濫用違約責任條款?勞動合同法?規(guī)定只有在依法約定的培訓效勞以及競業(yè)限制條款中用人才能與勞動者約定違約金。八、勞動合同的附加條款發(fā)布稿第十七條第二款〕勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外用人與勞動者可以協(xié)商約定試用、培訓、保守商業(yè)機、補充和福利待遇等其他事項。一〕附加試用條款——試用限條款一審稿第十三條勞動合同限在3個月以上的可以約定試用。試用包括在勞動合同限內(nèi)。勞動法第三章第二十一條〕非技術性工作崗位的試用不得超過1個月;技術性工作崗位的試用不得超過2個月;高級專業(yè)技術工作崗位的試用不得超過6個月。同一用人與同一勞動者只能約定一次試用。發(fā)布稿第十九條以完成一定工作任務為限的勞動合同或者勞動合同限不滿三個月的不得約定試用。勞動合同限三個月以上不滿一年的試用不得超過一個月;勞動合同限一年以上不滿三年的試用不得超過二個月;三年以上固定限和無固定限的勞動合同試用不得超過六個月。同一用人與同一勞動者只能約定一次試用。試用包含在勞動合同限內(nèi)。勞動合同僅約定試用的試用不成立該限為勞動合同限。提示】試用是用人與勞動者在勞動合同中協(xié)商約定的對對方的考察。?勞動合同法?延續(xù)了?勞動法?第三章有關試用的一些規(guī)定如試用屬于勞動合同的約定條款雙方可以約定也可以不約定試用;試用包含在勞動合同限之內(nèi);試用最長不得超過六個月。同時針對理中一些用人濫用試用的問題如試用過長、過分壓低勞動者在試用內(nèi)的工資、在試用內(nèi)隨意解除勞動合同等?勞動合同法?作出了一些與?勞動法?不同的新規(guī)定:一是規(guī)定按勞動合同的限約定試用;以完成一定工作任務為限的勞動合同或者勞動合同限不滿三個月的不得約定試用。同一用人與同一勞動者只能約定一次試用。二是規(guī)定勞動者在試用的工資不得低于本同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十并重申試用工資不得低于用人所在地的最低工資。三是規(guī)定在試用中除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外用人不得解除勞動合同。用人在試用解除勞動合同的應當向勞動者說明理由。在一審稿中是以工作崗位的性質(zhì)為來界定試用的限由于工作崗位的性質(zhì)本身缺乏明確的劃分導致理中無法實行。所以一審稿公布之后社會群眾的都不是很贊同這一規(guī)定。所以二稿以后開場回到原來規(guī)定的根底上即以勞動合同的限長短來界定試用的長短;原96年354規(guī)定“用人對工作崗位沒有發(fā)生變化的同一勞動者只能試用一次〞如今改為同一對同一勞動者只能試用一次。——試用待遇條款三稿新增加條款〕第二十條 勞動者在試用的工資不得低于本一樣崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十并不得低于用人所在地的最低工資?!囉瞄g解除合同條款二稿新增加條款〕第二十一條 在試用中除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外用人不得解除勞動合同。用人在試用解除勞動合同的應當向勞動者說明理由。提示】根據(jù)這條規(guī)定試用間也不能無過錯解除勞動合同。——違背試用規(guī)定的法律責任條款第八十三條 用人違背本法規(guī)定與勞動者約定試用的由勞動行政部門責改正;約定的試用已經(jīng)履行的由用人以勞動者試用滿月工資為按已經(jīng)履行的超過法定試用的間向勞動者支付賠償金。案例分析】王先生被到一家民營鋼鐵。入職之后與他簽訂了二年的勞動合同其中規(guī)定試用為6個月。如今一年過去了王先生來信詢問哪些做法是的?他應該得到賠償?結:違背了勞動合同法第十九條“勞動合同限一年以上不滿三年的試用不得超過二個月“的規(guī)定應按照第八十三條規(guī)定按照他試用滿的工資向王先生支付4個月工資的賠償金。二〕附加培訓條款——一審稿第十五條〕用人為勞動者提供培訓費用使勞動者承受6個月以上脫產(chǎn)專業(yè)技術培訓的可以與勞動者約定效勞以及勞動者違背效勞約定應當向用人支付的違約金。該違約金不得超過效勞尚未履行部所應分攤的培訓費用?!l(fā)布稿第二十二條〕用人為勞動者提供專項培訓費用對其進展專業(yè)技術培訓的可以與該勞動者訂立協(xié)議約定效勞。勞動者違背效勞約定的應當按照約定向用人支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人提供的培訓費用。用人要求勞動者支付的違約金不得超過效勞尚未履行部所應分攤的培訓費用。用人與勞動者約定效勞的不影響按照正常的工資調(diào)整機制進步勞動者在效勞間的勞動報酬。提示】可以約定違約金的條件:①不再要求“用人在規(guī)定提取職工培訓費用外提供專項培訓費用〞改為“提供專項培訓費用〞并提供了專業(yè)技術培訓的即符合約定效勞的前提條件;②取消了前幾稿“六個月以上培訓限〞的前提條件;③取消了前幾稿“脫產(chǎn)培訓〞的前提條件;④培訓內(nèi)容從專業(yè)技術培訓擴大為了專業(yè)技術培訓或者職業(yè)培訓發(fā)布稿又回到了“專業(yè)技術培訓〞的范圍;違約金的限制:①明確約定金額不得超過用人提供的培訓費用;②實際支付金額不得超過效勞尚未履行部所應分攤的培訓費用。 約定效勞的限 不再規(guī)定培訓后效勞的限而是由雙方協(xié)商確定。案例分析】培訓與違約金案例:孫先生供職于一家韓國。該公司在孫先生入職之后就送其到韓國總部承受培訓半年來往費用、在韓國的生活費用以及國外的總計花費了十二萬元。孫先生出國前與其簽訂了效勞的合同約定孫先生回國后需要為效勞五年假如提早無正當理由解約應當向支付違約金十二萬元逐年遞減每年遞減二萬元。結果孫先生回國不到半年就向提出解除勞動合同。在此情況下按照勞動合同法的規(guī)定判斷一下孫先生的行為是否是一種違約行為是否需要賠償違約金假如需要應該支付多少為妥?斷定:韓國公司與孫先生簽訂的培訓協(xié)議符合勞動合同法第二十二條之規(guī)定受到法律的保護。孫先生違約應向支付違約金11萬元;三〕附加和競業(yè)限制條款——一審稿第十六條〕用人可以與知悉其商業(yè)機的勞動者在勞動合同中約定在勞動合同終止或者解除后的一定限內(nèi)勞動者不得到消費與本同類或者經(jīng)營同類業(yè)務的有競爭關系的其他用人任職也不得自己開業(yè)消費或者經(jīng)營與用人有競爭關系的同類或者業(yè)務。 前款規(guī)定的競業(yè)限制的范圍應當以可以與用人形成實際競爭關系的地域為限。競業(yè)限制限不得超過2年。用人與勞動者有競業(yè)限制約定的應當同時與勞動者約定在勞動合同終止或者解除時向勞動者支付的競業(yè)限制經(jīng)濟補償其數(shù)額不得少于勞動者在該用人的年工資收入。勞動者違背競業(yè)限制約定的應當向用人支付違約金其數(shù)額不得超過用人向勞動者支付的競業(yè)限制經(jīng)濟補償?shù)?倍。發(fā)布稿第二十三條〕用人與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人商業(yè)機和與相關的事項。 對負有義務的勞動者用人可以在勞動合同或者協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款并約定在解除或者終止勞動合同后在競業(yè)限制限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違背競業(yè)限制約定的應當按照約定向用人支付違約金。 發(fā)布稿第二十四條〕競業(yè)限制的人員限于用人的高級理人員、高級技術人員和其他負有義務的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、限由用人與勞動者約定競業(yè)限制的約定不得違背法律、法規(guī)的規(guī)定。 在解除或者終止勞動合同后前款規(guī)定的人員到與本消費或者經(jīng)營同類、從事同類業(yè)務的有競爭關系的其他用人或者自己開業(yè)消費或者經(jīng)營同類、從事同類業(yè)務的競業(yè)限制限不得超過二年。發(fā)布稿第二十五條〕除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外用人不得與勞動者約定由勞動者承當違約金。發(fā)布稿第九十條 勞動者違背本法規(guī)定解除勞動合同或者違背勞動合同中約定的義務或者競業(yè)限制給用人造成損失的應當承當賠償責任。提示】①1995年?違背勞動法有關勞動合同規(guī)定的賠償?第五條 勞動者違背勞動合同中約定的事項對用人造成經(jīng)濟損失的按?反不正當競爭法?第二十條的規(guī)定支付用人賠償費用;②除違背和競業(yè)限制條款外勞動者不承當違約金。③95年223第四條規(guī)定勞動者違背規(guī)定或勞動合同的約定解除勞動合同對用人造成損失的勞動者應賠償用人以下?lián)p失:一〕用人招收錄用其所支付的費用;二〕用人為其支付的培訓費用雙方另有約定的按約定;三〕對消費、經(jīng)營和工作造成的直接經(jīng)濟損失;四〕勞動合同約定的其他賠償費用。提示】競業(yè)限制條款的變更主要條款現(xiàn)行法規(guī)一審稿發(fā)布稿適用人員無限制無限制限于用人的高級理人員、高級技術人員和其他負有義務的人員。地域限制不限制地域限制地域雙方協(xié)商競業(yè)限制的限最長為三年最長為二年最長為兩年用人的補償沒有補償?shù)脑敿氁?guī)定規(guī)定了下限即不能低于年收入無下限規(guī)定了按月支付的方式勞動者支付的違約金沒有對違約金作出限制規(guī)定了上限為競業(yè)限制補償金的三倍金額由雙方商定備注:上述變化的主要是競業(yè)限制條款主要由用人和勞動者自己協(xié)商確定使競業(yè)限制條款更加符合實際需要可以涵蓋各類的實際情況。因為競業(yè)限制的主體法律是?反不正當競爭法?案例分析】員工泄 暫時不能離任2006年2月孟士擔任廣州某化裝品北京銷售部的業(yè)務經(jīng)理并與該簽訂了勞動合同勞動合同中將研發(fā)和客戶等規(guī)定為商業(yè)機并按照泄程度和造成經(jīng)濟損失的情況規(guī)定了賠償責任。孟士于今年2月向書面提出一個月后離任。在此之前已經(jīng)發(fā)現(xiàn)孟士在進展一個重要工程會談時有客戶等商業(yè)機的情況因此向她發(fā)出了不同意解除勞動合同的書面。但孟士仍于次月自行離任。該以其擅自離任和商業(yè)機給造成經(jīng)濟損失為由提起仲裁懇求確認孟士單方面解除勞動合同無效。仲裁】假設勞動者存在違背勞動合同的有關規(guī)定并且給用人造成損失的行為應先承當賠償責任后再談勞動合同的解除問題。所以孟士在該處理完畢前是不能以提早30天為由解除勞動合同的。九、勞動合同的生效一審稿未以書面形式訂立勞動合同的勞動關系自勞動者為用人提供勞動之日起成立。依法成立的勞動合同自成立之日起生效;用人和勞動者對勞動合同的生效約定條件的自條件成立時生效。發(fā)布稿第十條第二款 已建立勞動關系但是用人與勞動者未以書面形式訂立勞動合同的應當自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。第十條第三款 用人與勞動者在用工前訂立勞動合同的勞動關系自
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