【正文】 有某些公共性強的項目（如發(fā)電廠、機場、鐵路等）所有權(quán)，因而項目完工后移交所有權(quán)，其后再由項目公司進行經(jīng)營維護，而所有權(quán)歸政府。（6）BT（BuildTransfer），即建設(shè)－移交，是指項目公司不享有經(jīng)營權(quán)，政府按協(xié)議向項目投資者支付項目總投資和合理的利潤率。此形式適合任何基礎(chǔ)設(shè)施或開發(fā)項目，特別適用于有安全和戰(zhàn)略的需要的關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施（如核電站、大型水庫等）。（7）TOT（TransferOperateTransfer），即移交－經(jīng)營－移交。是指政府與私人財團或國外財團簽訂特許權(quán)協(xié)議后，把已經(jīng)投產(chǎn)經(jīng)營的基礎(chǔ)設(shè)施項日移交給其經(jīng)營，憑借該設(shè)施項目在未來若干年的收益，一次性地從私營機構(gòu)手中獲得一筆資金，用于建設(shè)新的基礎(chǔ)設(shè)施項目。特許期滿后，私人財團或國外財團再把該設(shè)施無償移交給政府。除此之外，還有DBFO（DesignBuildFinanceOperate）DBOT（DesignOperateTransfer）IOT（InvestmentOperateTransfer）等形式。在上述各種形式中，前三種是BOT的基本形式。由于時間、地點、政府的要求等項目實際情況的不同而派生出的以上所有形式中，雖然各自提法不同，具體操作也有一些不同，但在實際運作中與標(biāo)準(zhǔn)BOT沒有實際差異，所以在進行研究時以標(biāo)準(zhǔn)BOT形式為代表。 BOT融資項目的基本運行方式（1）項目確定和前期可行性研究BOT融資項目主要由政府根據(jù)本國經(jīng)濟發(fā)展需求確定，同時鼓勵投資者在廣泛調(diào)研的基礎(chǔ)上對項目確定提出建議，并在項目構(gòu)想和設(shè)計方面提出觀點。對項目進行可行性研究時，政府或投資方可以委托專業(yè)咨詢機構(gòu)確定項目技術(shù)參數(shù)并進行方案比較。（2）招投標(biāo)階段在政府確定了擬建的BOT融資項目后，政府或其委托機構(gòu)發(fā)布招標(biāo)公告，準(zhǔn)備招標(biāo)文件，提出招標(biāo)的有關(guān)條件，邀請有興趣參與的私人企業(yè)、金融機構(gòu)或國外財團提出項目建設(shè)經(jīng)營及貸款等方案。政府通過綜合分析的方法對所得到的標(biāo)書進行評價和排序，選擇具有經(jīng)驗和能力的承建商以及信譽良好的貸款機構(gòu)進行談判。（3）合同談判階段定標(biāo)后，政府與中標(biāo)者就該項目的具體合同條款進行談判。這個階段是關(guān)系到今后項目能否順利進行的關(guān)鍵階段，談判內(nèi)容包括項目的特許權(quán)范圍、雙方各自的權(quán)利和義務(wù)。其中風(fēng)險的分配是最重要的內(nèi)容之一，它關(guān)系到項目各參與方承擔(dān)的風(fēng)險和實際的利益。（4）成立項目公司特許協(xié)議生效后，中標(biāo)人立即組建項目公司，并負責(zé)籌集資金。成立項目公司的主要目的是能有一個可以獨立承擔(dān)民事法律責(zé)任的責(zé)任主體來承擔(dān)該項目的建設(shè)和經(jīng)營。BOT融資項目的資金籌集是項目實施的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，項目籌資由項目公司具體負責(zé)，多采用項目發(fā)起人提供的股本與銀行、金融機構(gòu)等提供的貸款結(jié)合的方式。（5）建設(shè)階段項目公司在得到政府授權(quán)后，根據(jù)BOT合同的要求，對項目進行規(guī)劃設(shè)計、建設(shè)和采購等工作。由于BOT融資項目的復(fù)雜性，其建設(shè)一般采用總承包方式。承包商在工程建設(shè)完工、設(shè)備安裝完畢后，并在BOT項目質(zhì)量、產(chǎn)量、原材料消耗等方面均達到合同規(guī)定的條件下，將項目移交給項目公司。（6）營運階段項目公司根據(jù)與政府所簽訂的合同在營運期內(nèi)，全權(quán)負責(zé)項目的運行并維護和管理項目的設(shè)施，所產(chǎn)生的全部或部分收入即成為項目公司的收益來源，用以償還貸款及作為盈利收入。項目公司如果缺乏運營經(jīng)驗，在合同允許的情況下，可以將運營和維護工作分包給專業(yè)的運營維護商，以保證項目有效運行并獲得利潤。（7）轉(zhuǎn)讓階段（BOO方式除外）當(dāng)合同規(guī)定的特許期滿后，項目公司將該BOT融資項目所有權(quán)無償轉(zhuǎn)讓給政府。轉(zhuǎn)讓除按合同約定正常進行外，還會遇到如違約、不可抗力等特殊情況。項目的轉(zhuǎn)讓標(biāo)志著BOT融資項目的結(jié)束。 BOT融資項目涉及的主要合同BOT融資項目是一個相當(dāng)復(fù)雜的系統(tǒng)工程，不僅參與方多，關(guān)系復(fù)雜，而且其運作周期長，面臨的不確定性因素多，風(fēng)險大，這就要求在項目前期簽訂一系列的協(xié)議或合同，來保證和協(xié)調(diào)各當(dāng)事方之間的權(quán)利和義務(wù)，將各種可能預(yù)見的項目風(fēng)險在參與者之間進行合理分配，實現(xiàn)各參與方之間權(quán)利義務(wù)的對等和利益平衡，以確保BOT融資項目的順利實施。因此BOT融資方式在某種意義上是一種復(fù)雜的合同系統(tǒng)，其所涉及的各項合同、協(xié)議對于權(quán)利、義務(wù)和風(fēng)險分配的定義必須保持一致，各個合同之間及每個合同的前后條款，都應(yīng)保持連續(xù)性和互補性，共同構(gòu)成完整協(xié)調(diào)的BOT融資項目運行的法律框架。BOT融資項目的主要合同及其相互關(guān)系如下：（1）特許權(quán)協(xié)議是由政府部門與項目公司簽訂的，規(guī)定和規(guī)范其兩者之間的相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的具有法律約束力的文件，是BOT融資項目的核心文件，BOT項目其他合同如設(shè)計合同、建設(shè)合同等都是在遵循特許協(xié)議確定的原則上衍生的。由于其主合同的地位，特許權(quán)協(xié)議必須授權(quán)明確，其內(nèi)容的關(guān)鍵是嚴格界定BOT項目公司和當(dāng)?shù)卣陧椖块_發(fā)和運營過程中的權(quán)利與責(zé)任：政府授予項目公司在一定期限內(nèi)（特許期內(nèi)）建設(shè)和運營基礎(chǔ)設(shè)施的權(quán)利，而項目公司同意為項目進行融資、建設(shè)、運營和維護。特許權(quán)協(xié)議還確定了協(xié)議各方分擔(dān)風(fēng)險的方式和范圍，明確了BOT融資項目的范圍、期限和生效條件，是統(tǒng)管整個BOT融資項目的建設(shè)、運營和移交的基礎(chǔ)。（2）股東協(xié)議。在項目公司股東之間簽訂的合同，規(guī)定了有關(guān)招股條件和股份分配的條款，約定各股東按比例認購股份。政府未出資時，也可以根據(jù)特許權(quán)協(xié)議的規(guī)定成為股東，同時也必須承擔(dān)項目的義務(wù)。（3）貸款協(xié)議。項目公司與貸款人之間的貸款協(xié)議是BOT項目的主要協(xié)議之一，其借款人為項目公司，貸款人一般為由多個銀行或金融機構(gòu)組成的財團，可達到分散風(fēng)險的作用。BOT融資項目的貸款協(xié)議的結(jié)構(gòu)與通常的貸款協(xié)議基本相同，都確定了貸款的基本條件，如金額、利率、費用、期限等。但由于BOT的融資方式和貸款方式千變?nèi)f化，實踐中的BOT貸款協(xié)議沒有統(tǒng)一的模式。協(xié)議中對還貸風(fēng)險的規(guī)避除采用傳統(tǒng)擔(dān)保措施（如提供履約保函、建立違約金制度等）外，還采用一系列擔(dān)保文件（如有條件的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議）和支持性協(xié)議（如股東對項目的支持協(xié)議等）。同時由于項目公司并不擁有項目的所有權(quán)，其可供抵押財產(chǎn)只能是項目公司按合同規(guī)定范圍內(nèi)的特許權(quán)。（4）產(chǎn)品或服務(wù)銷售協(xié)議。為了保證項目建成后市場對項目產(chǎn)品或服務(wù)的需求，項目公司必須與政府機構(gòu)或?qū)I公司簽訂產(chǎn)品或服務(wù)銷售協(xié)議，明確規(guī)定政府最低采購數(shù)額和價格結(jié)構(gòu)，將BOT項目的產(chǎn)品銷售風(fēng)險成功轉(zhuǎn)移到政府身上。只要政府機構(gòu)或?qū)I公司履約并按時付款，項目公司就有充足的資金承擔(dān)項目成本，償還債務(wù)并獲取利潤。（5）項目運營與維護協(xié)議。當(dāng)項目公司實際營運經(jīng)驗不足時，項目公司可以與專業(yè)的運營管理公司簽訂合同，以保證項目的運營效果。合同主要規(guī)定運營方特定期限內(nèi)的經(jīng)營范圍、設(shè)備維護標(biāo)準(zhǔn)、經(jīng)營成本和獎勵等。（6）項目工程建設(shè)協(xié)議。是項目公司與項目工程建設(shè)承包商簽訂的合同。BOT項目工程建設(shè)一般采取固定價格總承包合同，工程建設(shè)階段的完工風(fēng)險由項目公司轉(zhuǎn)嫁給建設(shè)承包商。BOT建設(shè)協(xié)議的形式和條款與傳統(tǒng)工業(yè)建設(shè)和基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)協(xié)議相似。（7）保險協(xié)議。BOT項目需要廣泛的保險參與。BOT項目保險涉及事故、第三者責(zé)任險及其他商業(yè)保險。項目公司通過同保險公司簽訂保險協(xié)議，可以確保在意外事故發(fā)生后從保險公司得到相應(yīng)的補償，從而有效地轉(zhuǎn)嫁和避免部分風(fēng)險。（8）擔(dān)保協(xié)議擔(dān)保合同是貸款協(xié)議的一個重要支持性文件，是增強貸款人信心的重要手段包括銀行擔(dān)保、接管試擔(dān)保、合同保證金擔(dān)保、股東擔(dān)保等。（9）其他協(xié)議。包括工程咨詢協(xié)議、項目公司協(xié)議等等。BOT項目的合同關(guān)系示意圖如下：33 / 33特許權(quán)協(xié)議項目發(fā)起人經(jīng)營公司保險公司分包商供應(yīng)商擔(dān)保信托方銀行政府項目公司總承包商股東協(xié)議擔(dān)保協(xié)議貸款協(xié)議產(chǎn)品銷售或服務(wù)協(xié)議項目建設(shè)合同項目經(jīng)營與維護協(xié)議保險合同 BOT融資項目的風(fēng)險及其主要影響因素風(fēng)險指的是在特定情況下和特定時間內(nèi)，那些主觀預(yù)料和將來實際發(fā)生結(jié)果間的差異。之所以存在風(fēng)險，是因為人們對任何未來的結(jié)果不可能完全預(yù)料，所以風(fēng)險存在于人類的一切社會經(jīng)濟活動之中，這當(dāng)然也包括BOT融資項目的運行中。BOT融資項目的風(fēng)險是指在BOT融資項目運行中，項目發(fā)生損失的時間、原因、程度等的不確定性。每個BOT項目都存在風(fēng)險，而且遠遠大于一般融資項目的風(fēng)險。這一方面是因為BOT融資項目的投資規(guī)模大，時間跨度長，所涉及當(dāng)事人之間的關(guān)系錯綜復(fù)雜，使得各種不確定、不穩(wěn)定的因素大大增加；另一方面也是由于每個BOT融資項目的具體實施條件各不相同，常常無先例可循，增大了其風(fēng)險。在我國，由于BOT融資方式興起時間相對較短、企業(yè)信用制度建立不完善、政府審批程序緩慢、貪污腐敗情況未得到有效根治等等特殊原因，BOT融資項目的風(fēng)險更是被增大?？梢哉f，風(fēng)險貫穿于BOT項目運作的全過程，而在中國又有其獨特性。BOT項目風(fēng)險除具有一般風(fēng)險的典型特征，即客觀性、潛在性、可測性、相對性和隨機性以外，也呈現(xiàn)出以下顯著的特點：①由于BOT項目每個參與者眾多，包括項目發(fā)起人、項目公司、貸款銀行、建設(shè)商、營運商和政府等，他們各自的利益預(yù)期不同，所以，BOT項目的另一特點就是，風(fēng)險具有針對性。對項目投資者而言，BOT項目的預(yù)期結(jié)果主要是他們在項目上的投資能得到足夠的回報，由此他們所承擔(dān)的風(fēng)險最多，時間也最長，主要包括不能取得滿意的投資回報；項目進行中政策和法規(guī)發(fā)生變化，使成本提高，收入降低；所在國金融環(huán)境發(fā)生變化，從而對外匯交易、貨幣供應(yīng)及匯款程序造成消極影響等等。對于貸款銀行而言，由于他們的預(yù)期就是要收回全部貸款，獲得貸款利息，因此這種預(yù)期結(jié)果的風(fēng)險包含了項目的所有不確定因素。對政府而言，由于他們預(yù)期通過BOT方式，能夠在不需要直接投資，或只需投入很少資金的情況下，增加基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，不斷提高基礎(chǔ)設(shè)施的使用效率，并在BOT特許期結(jié)束時，無償獲得一份可繼續(xù)使用的資產(chǎn)。因此，他們可能承擔(dān)的風(fēng)險有：由于投資人選擇不善，造成基礎(chǔ)設(shè)施在融資過程中延誤或失?。籅OT項目運作過程需要的高額費用；在BOT合同結(jié)束時，因基礎(chǔ)設(shè)施經(jīng)過長期使用或其他原因，達不到質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，必須付出一筆數(shù)量不定的額外維修費用，特別是政府有可能在接受項目的同時，也承接了項目公司的經(jīng)濟虧損。②BOT項目的風(fēng)險具有階段性，可分為相對高風(fēng)險的項目準(zhǔn)備階段、建設(shè)階段和相對低風(fēng)險的項目運營階段。在項目建設(shè)階段，大量的資金投入到購買工程用地、購買工程設(shè)備、支付工程施工費用當(dāng)中，隨著貸款資金的不斷投入，項目的風(fēng)險也隨之增加，在項目建設(shè)完工時項目的風(fēng)險也達到或接近了最高點。這一階段，如果由于任何因素造成項目無法完成，那么對所有項目參與人的損失都是巨大的。在項目的運營階段，項目進入正常的運轉(zhuǎn)，只要能保證內(nèi)部生產(chǎn)條件正常和外部環(huán)境穩(wěn)定，就能產(chǎn)生足夠的現(xiàn)金流量支付生產(chǎn)經(jīng)營費用，償還債務(wù)，并為投資者提供預(yù)期的收益和利潤，項目的風(fēng)險就會隨著債務(wù)的償還逐步降低。BOT融資項目的風(fēng)險分類有多種方法，可以根據(jù)風(fēng)險因素與項目的相互關(guān)系分類、根據(jù)風(fēng)險發(fā)生作用的影響程度分類、根據(jù)風(fēng)險因素的來源分類等等。但根據(jù)BOT項目風(fēng)險所具有的特征，從項目公司對其控制力強弱的角度出發(fā)，對BOT項目的風(fēng)險因素進行分類更有利于對風(fēng)險管理決策的研究，并且BOT融資項目的風(fēng)險具有上述特征，在風(fēng)險識別中應(yīng)充分利用這些特征，使得能使風(fēng)險因素的識別更客觀、準(zhǔn)確。所以，本文將風(fēng)險因素劃分為不可控制風(fēng)險和可控制風(fēng)險。不可控制風(fēng)險是指由于受到超出項目公司可以控制范圍以內(nèi)的因素的影響，而可能遭受的損失，這類風(fēng)險一般與宏觀市場的客觀環(huán)境有關(guān)，只能采取一定措施來降低或轉(zhuǎn)移，主要包括：政治風(fēng)險、法律環(huán)境風(fēng)險、金融風(fēng)險、價格風(fēng)險、不可抗力風(fēng)險等；可控制風(fēng)險是指可以由項目公司在項目建設(shè)和營運過程中自行控制和管理的風(fēng)險，主要包括：資本風(fēng)險、完工風(fēng)險、原材料供應(yīng)風(fēng)險、市場風(fēng)險、技術(shù)風(fēng)險、組織管理風(fēng)險和環(huán)保風(fēng)險等。（1）政治風(fēng)險由于所在國政治條件發(fā)生變化，導(dǎo)致項目失敗、項目信用結(jié)構(gòu)改變、項目債務(wù)償還能力改變等方面的風(fēng)險就是政治風(fēng)險。政治風(fēng)險可分為兩大類：一類表現(xiàn)為政局的穩(wěn)定性，當(dāng)政權(quán)更換時或國家處于戰(zhàn)爭、混亂狀態(tài)，項目建設(shè)所依賴的法規(guī)可能被廢除，原政府的承諾可能會被取消，項目財產(chǎn)可能被征收國有等，這類風(fēng)險往往導(dǎo)致項目根本性的終結(jié)；另一類表現(xiàn)為政策的穩(wěn)定性，即所在國的土地政策、稅收政策、關(guān)稅政策和價格政策等與項目有關(guān)的敏感性問題方面的管理是否完善、是否經(jīng)常變動，產(chǎn)業(yè)政策和投資導(dǎo)向是否經(jīng)常變更。另外，項目所在國對BOT投資意識的強弱，也會影響實際的投資行為。政治風(fēng)險是國際BOT項目所面臨的重要風(fēng)險，因為它會對所有其他項目風(fēng)險產(chǎn)生重要的影響。（2）法律環(huán)境風(fēng)險法律風(fēng)險是指項目所在國法律變更的風(fēng)險，包括外匯管理、法律制度、稅收制度、勞資關(guān)系等項目有關(guān)敏感性問題的立法是否健全，發(fā)生糾紛或違約行為時是否有完善的法律體系來進行仲裁，是否有獨立的司法制度和嚴格的法律執(zhí)行體系執(zhí)行仲裁結(jié)果。BOT融資項目在很大程度上依賴于政府給予的特許經(jīng)營權(quán)限、特定的稅收政策和外匯政策等，并以特許權(quán)協(xié)議和相關(guān)的政策作為項目融資的重要信用支持。因此投資者必須對法律風(fēng)險可能給BOT融資項目帶來的影響給予充分重視。（3）金融風(fēng)險金融風(fēng)險一般是指由于利率、匯率變化以及通貨膨脹所導(dǎo)致的風(fēng)險。匯率和貨幣兌換在外匯管理措施較為嚴格的國家尤為突出。1）外匯風(fēng)險：包括項目所在國貨幣的自由兌換、經(jīng)營收益的自由匯出及匯率波動所造成的貨幣貶值等問題。匯率的波動會影響項目的生產(chǎn)成本，如果項目所在國貨幣貶值，進口材料的價格就會上身，進而影響整個項目的造價。BOT融資項目的收入一般是單一貨幣，而銀行的貸款可能是幾種貨幣，這樣，其中任何一種匯率變化都會影響項目的償債能力和實際收入。此外，由于項目的投資回收期、內(nèi)部收益率、股本回報率、稅后凈現(xiàn)值等的分析均基于設(shè)定的匯率與貼現(xiàn)率，匯率風(fēng)險也會對項目的財務(wù)基礎(chǔ)產(chǎn)生不利影響。因此，項目融資各方都十分關(guān)心外匯風(fēng)險，外國的項目發(fā)起方希望將項目產(chǎn)生的利潤以自己本國貨幣或硬通貨匯回國內(nèi)，避免因為項目所在國貨幣貶值而蒙受損失。同樣，貨款方也希望項目能以本國貨幣償還貸款。2）通貨膨脹風(fēng)險：指由于項目所在國宏觀經(jīng)濟政策的變化，引起本國貨幣貶值，使得項目所在國的工資和物價水平大幅上漲、建設(shè)運