【正文】 以上所有形式中，雖然各自提法不同，具體操作也有一些不同，但在實際運作中與標(biāo)準(zhǔn)BOT沒有實際差異，所以在進(jìn)行研究時以標(biāo)準(zhǔn)BOT形式為代表。對項目進(jìn)行可行性研究時，政府或投資方可以委托專業(yè)咨詢機(jī)構(gòu)確定項目技術(shù)參數(shù)并進(jìn)行方案比較。政府通過綜合分析的方法對所得到的標(biāo)書進(jìn)行評價和排序，選擇具有經(jīng)驗和能力的承建商以及信譽良好的貸款機(jī)構(gòu)進(jìn)行談判。這個階段是關(guān)系到今后項目能否順利進(jìn)行的關(guān)鍵階段，談判內(nèi)容包括項目的特許權(quán)范圍、雙方各自的權(quán)利和義務(wù)。（4）成立項目公司特許協(xié)議生效后，中標(biāo)人立即組建項目公司，并負(fù)責(zé)籌集資金。BOT融資項目的資金籌集是項目實施的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，項目籌資由項目公司具體負(fù)責(zé)，多采用項目發(fā)起人提供的股本與銀行、金融機(jī)構(gòu)等提供的貸款結(jié)合的方式。由于BOT融資項目的復(fù)雜性，其建設(shè)一般采用總承包方式。（6）營運階段項目公司根據(jù)與政府所簽訂的合同在營運期內(nèi)，全權(quán)負(fù)責(zé)項目的運行并維護(hù)和管理項目的設(shè)施，所產(chǎn)生的全部或部分收入即成為項目公司的收益來源，用以償還貸款及作為盈利收入。（7）轉(zhuǎn)讓階段（BOO方式除外）當(dāng)合同規(guī)定的特許期滿后，項目公司將該BOT融資項目所有權(quán)無償轉(zhuǎn)讓給政府。項目的轉(zhuǎn)讓標(biāo)志著BOT融資項目的結(jié)束。因此BOT融資方式在某種意義上是一種復(fù)雜的合同系統(tǒng)，其所涉及的各項合同、協(xié)議對于權(quán)利、義務(wù)和風(fēng)險分配的定義必須保持一致，各個合同之間及每個合同的前后條款，都應(yīng)保持連續(xù)性和互補性，共同構(gòu)成完整協(xié)調(diào)的BOT融資項目運行的法律框架。由于其主合同的地位，特許權(quán)協(xié)議必須授權(quán)明確，其內(nèi)容的關(guān)鍵是嚴(yán)格界定BOT項目公司和當(dāng)?shù)卣陧椖块_發(fā)和運營過程中的權(quán)利與責(zé)任：政府授予項目公司在一定期限內(nèi)（特許期內(nèi)）建設(shè)和運營基礎(chǔ)設(shè)施的權(quán)利，而項目公司同意為項目進(jìn)行融資、建設(shè)、運營和維護(hù)。（2）股東協(xié)議。政府未出資時，也可以根據(jù)特許權(quán)協(xié)議的規(guī)定成為股東，同時也必須承擔(dān)項目的義務(wù)。項目公司與貸款人之間的貸款協(xié)議是BOT項目的主要協(xié)議之一，其借款人為項目公司，貸款人一般為由多個銀行或金融機(jī)構(gòu)組成的財團(tuán)，可達(dá)到分散風(fēng)險的作用。但由于BOT的融資方式和貸款方式千變?nèi)f化，實踐中的BOT貸款協(xié)議沒有統(tǒng)一的模式。同時由于項目公司并不擁有項目的所有權(quán)，其可供抵押財產(chǎn)只能是項目公司按合同規(guī)定范圍內(nèi)的特許權(quán)。為了保證項目建成后市場對項目產(chǎn)品或服務(wù)的需求，項目公司必須與政府機(jī)構(gòu)或?qū)I公司簽訂產(chǎn)品或服務(wù)銷售協(xié)議，明確規(guī)定政府最低采購數(shù)額和價格結(jié)構(gòu)，將BOT項目的產(chǎn)品銷售風(fēng)險成功轉(zhuǎn)移到政府身上。（5）項目運營與維護(hù)協(xié)議。合同主要規(guī)定運營方特定期限內(nèi)的經(jīng)營范圍、設(shè)備維護(hù)標(biāo)準(zhǔn)、經(jīng)營成本和獎勵等。是項目公司與項目工程建設(shè)承包商簽訂的合同。BOT建設(shè)協(xié)議的形式和條款與傳統(tǒng)工業(yè)建設(shè)和基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)協(xié)議相似。BOT項目需要廣泛的保險參與。項目公司通過同保險公司簽訂保險協(xié)議，可以確保在意外事故發(fā)生后從保險公司得到相應(yīng)的補償，從而有效地轉(zhuǎn)嫁和避免部分風(fēng)險。（9）其他協(xié)議。BOT項目的合同關(guān)系示意圖如下：33 / 33特許權(quán)協(xié)議項目發(fā)起人經(jīng)營公司保險公司分包商供應(yīng)商擔(dān)保信托方銀行政府項目公司總承包商股東協(xié)議擔(dān)保協(xié)議貸款協(xié)議產(chǎn)品銷售或服務(wù)協(xié)議項目建設(shè)合同項目經(jīng)營與維護(hù)協(xié)議保險合同 BOT融資項目的風(fēng)險及其主要影響因素風(fēng)險指的是在特定情況下和特定時間內(nèi)，那些主觀預(yù)料和將來實際發(fā)生結(jié)果間的差異。BOT融資項目的風(fēng)險是指在BOT融資項目運行中，項目發(fā)生損失的時間、原因、程度等的不確定性。這一方面是因為BOT融資項目的投資規(guī)模大，時間跨度長，所涉及當(dāng)事人之間的關(guān)系錯綜復(fù)雜，使得各種不確定、不穩(wěn)定的因素大大增加；另一方面也是由于每個BOT融資項目的具體實施條件各不相同，常常無先例可循，增大了其風(fēng)險?？梢哉f，風(fēng)險貫穿于BOT項目運作的全過程，而在中國又有其獨特性。對項目投資者而言，BOT項目的預(yù)期結(jié)果主要是他們在項目上的投資能得到足夠的回報，由此他們所承擔(dān)的風(fēng)險最多，時間也最長，主要包括不能取得滿意的投資回報；項目進(jìn)行中政策和法規(guī)發(fā)生變化，使成本提高，收入降低；所在國金融環(huán)境發(fā)生變化，從而對外匯交易、貨幣供應(yīng)及匯款程序造成消極影響等等。對政府而言，由于他們預(yù)期通過BOT方式，能夠在不需要直接投資，或只需投入很少資金的情況下，增加基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，不斷提高基礎(chǔ)設(shè)施的使用效率，并在BOT特許期結(jié)束時，無償獲得一份可繼續(xù)使用的資產(chǎn)。②BOT項目的風(fēng)險具有階段性，可分為相對高風(fēng)險的項目準(zhǔn)備階段、建設(shè)階段和相對低風(fēng)險的項目運營階段。這一階段，如果由于任何因素造成項目無法完成，那么對所有項目參與人的損失都是巨大的。BOT融資項目的風(fēng)險分類有多種方法，可以根據(jù)風(fēng)險因素與項目的相互關(guān)系分類、根據(jù)風(fēng)險發(fā)生作用的影響程度分類、根據(jù)風(fēng)險因素的來源分類等等。所以，本文將風(fēng)險因素劃分為不可控制風(fēng)險和可控制風(fēng)險。（1）政治風(fēng)險由于所在國政治條件發(fā)生變化，導(dǎo)致項目失敗、項目信用結(jié)構(gòu)改變、項目債務(wù)償還能力改變等方面的風(fēng)險就是政治風(fēng)險。另外，項目所在國對BOT投資意識的強弱，也會影響實際的投資行為。（2）法律環(huán)境風(fēng)險法律風(fēng)險是指項目所在國法律變更的風(fēng)險，包括外匯管理、法律制度、稅收制度、勞資關(guān)系等項目有關(guān)敏感性問題的立法是否健全，發(fā)生糾紛或違約行為時是否有完善的法律體系來進(jìn)行仲裁，是否有獨立的司法制度和嚴(yán)格的法律執(zhí)行體系執(zhí)行仲裁結(jié)果。因此投資者必須對法律風(fēng)險可能給BOT融資項目帶來的影響給予充分重視。匯率和貨幣兌換在外匯管理措施較為嚴(yán)格的國家尤為突出。匯率的波動會影響項目的生產(chǎn)成本，如果項目所在國貨幣貶值，進(jìn)口材料的價格就會上身，進(jìn)而影響整個項目的造價。此外，由于項目的投資回收期、內(nèi)部收益率、股本回報率、稅后凈現(xiàn)值等的分析均基于設(shè)定的匯率與貼現(xiàn)率，匯率風(fēng)險也會對項目的財務(wù)基礎(chǔ)產(chǎn)生不利影響。同樣，貨款方也希望項目能以本國貨幣償還貸款。如果在合同中沒有調(diào)價條款或調(diào)價條款寫得太籠統(tǒng)，對于項目公司是一個很大的風(fēng)險因素。目前主要匯率有浮動匯率和固定匯率兩種。（4）價格風(fēng)險BOT融資項目的價格風(fēng)險主要體現(xiàn)在兩個方面：一是生產(chǎn)建設(shè)階段，生產(chǎn)投入要素的價格變化引起的BOT融資項目成本的不確定性，其造成的影響將直接關(guān)系到項目的成本控制；二是運營階段，BOT融資項目提供產(chǎn)品或服務(wù)的價格的不確定性，是影響產(chǎn)品市場競爭力和盈利能力的重要決定因素。由于這種風(fēng)險具有不可預(yù)測性和損失額的不確定性，政府和私人機(jī)構(gòu)都無能為力。（7）完工風(fēng)險超支風(fēng)險、延誤風(fēng)險以及質(zhì)量風(fēng)險均屬于影響項目竣工的風(fēng)險因素，通稱為完工風(fēng)險。完工風(fēng)險的大小取決于以下因素：項目設(shè)計技術(shù)要求、承建商的建設(shè)開發(fā)能力和資金運作能力、承建商所作承諾的法律效力及其履行承諾的能力等。由于原材料的成本在整個生產(chǎn)成本中占很大的比重，原材料的價格如果發(fā)生變化，則項目產(chǎn)品的成本就會隨之變化，所以原材料的價格波動和供應(yīng)受阻都可能會影響整個項目的正常運營。由于原材料的供應(yīng)影響到BOT項目的成本，在項目決策時必須考慮供應(yīng)商、配套產(chǎn)品、能源等方面是否對生產(chǎn)形成阻礙。它主要包括：市場競爭風(fēng)險、市場需求風(fēng)險和市場預(yù)測風(fēng)險等。2）市場需求風(fēng)險：消費者需求受各種不確定性因素的影響，例如：產(chǎn)品、服務(wù)本身的價格、消費者收入水平及收入分配平等程度、人口數(shù)量與結(jié)構(gòu)的變動、政府的消費政策、消費者的預(yù)期。（10）技術(shù)風(fēng)險技術(shù)風(fēng)險是指項目有關(guān)各方由于技術(shù)原因而給項目造成損失的風(fēng)險，它主要包括以下三方面：1）技術(shù)的可靠性。有些BOT融資項目投資失敗，是由項目本身的技術(shù)還不夠成熟，有待完善，一旦投入投資規(guī)模巨大的BOT融資項目，產(chǎn)生的可靠性問題將會是致命的。2）技術(shù)的適用性和匹配性。BOT項目的技術(shù)適用性還要考慮當(dāng)?shù)氐淖匀粭l件和資源狀況，要盡量發(fā)揮技術(shù)特長，發(fā)揮當(dāng)?shù)貎?yōu)勢，確保項目的效率與效用發(fā)揮最大限度。技術(shù)的穩(wěn)定性是指在運營過程中，在正確使用和操作的情況下，相關(guān)的儀器設(shè)備所表現(xiàn)出來的工作性能的一致性。（11）組織管理風(fēng)險組織管理風(fēng)險是由于BOT融資項目組織結(jié)構(gòu)不合理和管理溝通不流暢所帶來的風(fēng)險。其中管理體制的不暢是主要原因之一。（12）環(huán)保風(fēng)險隨著公眾愈來愈關(guān)注工業(yè)化進(jìn)程對自然環(huán)境和人類生存的影響，許多國家頒布了日益嚴(yán)厲的法令來限制工業(yè)污染，保護(hù)環(huán)境。要滿足環(huán)保法令的各項要求，就可能意味著成本支出的增加或生產(chǎn)運營效率的降低，從而導(dǎo)致項目喪失原有的經(jīng)濟(jì)強度，甚至有可能迫使項目終止，尤其是對那些利用自然資源或生產(chǎn)運營過程中污染較為嚴(yán)重的項目來說更是如此。隨著信息交流程度的加深和現(xiàn)代金融市場的法制化，不可控制風(fēng)險與可控制風(fēng)險也變得更加模糊。由于BOT融資項目的特殊性，政府有必要做出一定的保證，以增強投資者的信心。 BOT融資項目的關(guān)鍵因素—政府保證制度及其風(fēng)險由于BOT融資項目的運作伴隨著各種風(fēng)險，因此投資者在實施項目之前必然會要求項目所在國給予盡可能多的保證，以抵御項目建設(shè)和運營中可能出現(xiàn)的各種風(fēng)險，這種保證通常是由特許協(xié)議做出的。外匯管制保證指如果一個項目產(chǎn)生的收入不是與貸款貨幣相同的幣種，項目所在國政府應(yīng)提供外匯可兌換性和可獲得性的保證。②后勤服務(wù)保證：由于絕大多數(shù)發(fā)展中國家都實施不同程度的政府價格管制或市場管制（例如能源供應(yīng)及土地供應(yīng)），所以政府保證向項目公司提供建設(shè)項目所需用地，以合理價格提供原材。④不競爭保證：為了避免同類項目競爭而引起經(jīng)營效益下降，投資者常常要求項目所在國政府做出在同一地區(qū)不設(shè)立過多的同類設(shè)施的保證。例如，在交通項目中，如果用戶嚴(yán)重不足，政府將保證支付某種津貼；在發(fā)電廠項目中，政府按最低購買量向項目公司支付電費，超出部分另計。BOT融資項目的經(jīng)營期限確定后，政府必須保證主辦者在經(jīng)營期內(nèi)的合法經(jīng)營權(quán)，不可因為投資者獲得豐厚的利潤而提前收回項目設(shè)施或者采取其它有損其權(quán)益的行為。在BOT融資項目中，政府鼓勵投資者以最先進(jìn)的技術(shù)和創(chuàng)造性的知識參與項目的競爭、建設(shè)，所以，如果投標(biāo)人或項目實施人在向政府提交的方案、標(biāo)書或者項目建設(shè)和經(jīng)營過程中應(yīng)用了含有法律保護(hù)的知識產(chǎn)權(quán)或其它秘密信息，除了做出經(jīng)濟(jì)上的安排外，還應(yīng)當(dāng)防止其無償流失，采取相應(yīng)的保護(hù)措施[17]。關(guān)于第一個問題，發(fā)達(dá)國家認(rèn)為政府保證制度是國際契約（Internationalagreements）。而發(fā)展中國家學(xué)者則大多認(rèn)為特許協(xié)議為國內(nèi)協(xié)議。[18]且BOT融資項目一般都由外國投資者成立項目公司進(jìn)行建設(shè)經(jīng)營，而項目公司的成立是基于項目所在國國內(nèi)法的規(guī)定的，因此項目公司應(yīng)當(dāng)屬于項目所在國國內(nèi)法人。關(guān)于第二個問題，大陸法系國家和英美法系國家在立法實踐中有不同規(guī)定。而英美法系國家如美國、英國等，認(rèn)為政府契約原則上適用普通合同法的規(guī)定，一般傾向于認(rèn)為它是一種私法意義上的契約[19]?！绷硪徊糠秩苏J(rèn)為，在BOT政府保證中，政府的身份是社會經(jīng)濟(jì)事務(wù)的管理者，保證的成立是基于管理與被管理的關(guān)系，所針對的事項是項目公司無法控制的風(fēng)險，當(dāng)項目風(fēng)險發(fā)生時，政府是提供政策支持，而非承擔(dān)民事責(zé)任[19]。綜合分析以上內(nèi)容，著者認(rèn)為目前對政府保證制度的法律性質(zhì)的普遍定義為：政府保證是項目所在國對自己行為的一種承諾，它是基于國內(nèi)法而訂立的國內(nèi)契約，且為行政合同，因此政府保證是項目所在國政府對投資者的公法行為，屬于行政合同的內(nèi)容，又是追究政府違約責(zé)任的依據(jù)。政府保證制度除了包括前面提到的市場風(fēng)險、政治風(fēng)險等，還具有它自身的風(fēng)險，而政府保證制度的法律風(fēng)險又與前面提到的法律風(fēng)險存在差別，有必要詳細(xì)分析。地方政府不能盲目地著眼于眼前利益，應(yīng)在充分的前期調(diào)查研究的基礎(chǔ)上，與項目投資者簽訂“雙贏”的政府保證協(xié)議。2）關(guān)于后勤保證：這個保證與市場化原則相悖，因為隨著我國經(jīng)濟(jì)模式向市場經(jīng)濟(jì)的過渡，政府將放松對原材料、燃料的價格控制。3）關(guān)于投資回報率保證如果承諾給予投資者固定的投資回報率，勢必將項目風(fēng)險轉(zhuǎn)移到政府身上，而投資者沒有任何的風(fēng)險壓力，這種做法雖然會吸引更多的投資BOT項目，但最終會損害國家利益。1）對政府保證的法律性質(zhì)未定論正如前面關(guān)于其法律性質(zhì)的分析，目前法律未對政府保證制度的性質(zhì)和效力做出特別規(guī)定，甚至相互矛盾。例如，當(dāng)政府違反承諾時，投資者究竟是以違約為由提起民事訴訟還是行政訴訟？法院是否受理？2）有關(guān)政府保證的規(guī)定相互矛盾BOT融資方式的實施需要多個政府部門的共同參與，但我國目前尚無一個協(xié)調(diào)各部門的機(jī)構(gòu)。3）未對投資者關(guān)心的實質(zhì)問題做出規(guī)定雖然國家計委等三部委的《關(guān)于試辦外商投資特許權(quán)項目審批管理有關(guān)問題的通知》中允許直接提供外匯兌換和匯出的保證，但是其中涉及政府保證的內(nèi)容僅僅只局限于項目公司外匯兌換與匯出等方面的保證，但對于其他一些私人投資者所關(guān)心的諸如限制競爭保證、后勤保證、外匯保證、經(jīng)營期限保證等政治風(fēng)險或決定性的問題，都沒有做出具體規(guī)定。對私人投資者而言，還意味著項目的法律風(fēng)險仍然較大，因為即使地方政府為有關(guān)項目提供了相關(guān)保證與承諾，也有可能會被上級政府部門按照其他法律、法規(guī)撤銷。在實施過程中，要全面地了解、分析BOT融資項目的風(fēng)險及其影響因素需要更多的技術(shù)和手段。因此有必要將定性分析與定量分析結(jié)合起來，建立一個BOT分析融資項目風(fēng)險影響因素的影響度的模型，以保證項目的成功。BOT融資項目可量化風(fēng)險的大小主要是分析上述各種風(fēng)險各自的發(fā)生概率與對項目目標(biāo)影響程度的乘積的累加，由于可控制風(fēng)險的數(shù)據(jù)積累和分析的可靠性較大，結(jié)論更可信，在實際運用中又以可控制風(fēng)險的量化為主。即以投資項目的均方差與預(yù)期損失之乘積作為投資項目的風(fēng)險評價指標(biāo)。以專家評估法為主體的風(fēng)險定性評估分析方法，其原理是對無法量化風(fēng)險的諸多因素，通過專家主觀評分，為每一個風(fēng)險賦予一個權(quán)值，然后把各個風(fēng)險的權(quán)值加起來，同風(fēng)險評價基準(zhǔn)進(jìn)行比較來評估風(fēng)險，此類方法如主觀評分法（Delphi方法）、層次分析法等。 BOT融資項目風(fēng)險影響因素影響度分析的方法為了能夠準(zhǔn)確、有效、綜合地量化BOT融資項目風(fēng)險，使量化結(jié)果能夠為項目參與各方提供談判、決策參考，：項目相關(guān)管理人員打分專家打分評價方法選用指標(biāo)指標(biāo)權(quán)重綜合評價值項目決策 BOT項目風(fēng)險分析模型 BOT Project Risk Assessment Model從指標(biāo)定性與定量相結(jié)合的