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第五章法律責任、第六章附則-文庫吧

2025-06-12 01:10 本頁面


【正文】 犯罪的,依法追究刑事責任。   前款所列行為影響中標結果的,中標無效。   【釋義】 本條是關于招標人向他人透露可能影響公平競爭的有關招標投標的情況或者泄露標底應當承擔的法律責任的規(guī)定。   本法第22條規(guī)定,招標人不得向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數(shù)量以及可能影響公平競爭的有關招標投標的其他情況;招標人設有標底的,標底必須保密。招標人違反法律的上述規(guī)定向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數(shù)量或者可能影響公平競爭的有關招標投標的其他情況的,或者泄露標底的,應依本條規(guī)定承擔以下法律責任:   1.警告。對于招標人透露上述情況和泄露標底的行為,行政執(zhí)法機關給予警告,申誡招標人改正這類行為,盡量彌補其所產(chǎn)生的后果。   2.罰款。行政執(zhí)法機關在給予招標人警告的同時,可以并處招標人1萬元以上10萬元以下的罰款。   3.給予處分。這是對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。   4.構成犯罪的,依法追究刑事責任。本條所講的“追究刑事責任”,主要是指需要依照《刑法》第219條、第220條追究侵犯商業(yè)秘密的犯罪。招標人透露的應當是投標人的商業(yè)秘密。如果招標人透露投標人的商業(yè)秘密符合《反不正當競爭法》和《刑法》的相關規(guī)定,就可追究其相應的刑事責任。   5.中標無效。招標人向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數(shù)量或者可能影響公平競爭的有關招標投標的其他情況或者泄露標底影響中標結果的,中標無效。因中標無效給其他投標人造成損失的,應當承擔賠償責任。第五十三條 投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的,投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標的,中標無效,處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款,對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款百分之五以上百分之十以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;情節(jié)嚴重的,取消其一年至二年內(nèi)參加依法必須招標的項目的投標資格并予以公告,直至由工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照;構成犯罪的,依法追究刑事責任。給他人造成損失的,依法承擔賠償責任。   【釋義】 本條是關于投標人相互串通投標、投標人與招標人串通投標以及投標人以行賄的手段謀取中標的違法行為應當承擔的法律責任的規(guī)定。   依照本法第32條規(guī)定,投標人不得相互串通投標,不得排擠其他投標人的公平競爭,損害招標人或者其他投標人的合法權益。投標人不得與招標人串通投標,損害國家利益、社會公共利益或者他人的合法權益。串通投標包括兩種情況:一種情況是投標者之間的串通投標;另一種情況是投標者與招標者之間的相互勾結的投標。依照本條規(guī)定,投標人相互串通投標或者與招標人串通投標,應當承擔的法律責任包括:   1.中標無效。投標人相互串通投標、投標人與招標人串通投標或者投標人以行賄手段謀取中標的,則中標無效,因中標無效給其他投標人造成損失的,有串通行為的投標人、招標人或者行賄的投標人應當承擔賠償責任。   2.罰款。投標人有上述違法行為的,行政執(zhí)法機關要對其進行經(jīng)濟上的制裁,應對他們處以罰款。罰款的幅度是中標項目金額的5‰以上10‰以下。除對單位進行罰款外,對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數(shù)額5%以上10%以下的罰款。本條規(guī)定也體現(xiàn)了“雙罰”原則。   3.沒收違法所得。這里所講的“違法所得”,是指投標人相互串通或者與招標人串通以及投標人向招標人或者評標委員會成員行賄,取得中標后獲得的收益。投標人相互串通或者與招標人串通以及投標人以行賄的手段謀取中標的目的是為了獲取不正當利益,對其違法所得必須予以沒收。   4.情節(jié)嚴重的,取消投標人1年至2年內(nèi)參加依法必須招標項目的投標資格并予以公告,直至由工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照。即情節(jié)嚴重的,行政執(zhí)法機關取消投標人1年至2年內(nèi)參加依法必須招標項目的投標資格并予以公告,也就是在一定期限內(nèi)禁止其參加依法必須招標項目的招標投標市場。根據(jù)其行為情節(jié)嚴重程度和影響的大小等情況,最后可由工商行政管理機關吊銷投標人的營業(yè)執(zhí)照,取消投標人進行招標投標活動的資格。   5.構成犯罪的,依法追究刑事責任。投標人相互串通投標或者與招標人串通投標行為涉及的犯罪主要是《刑法》第223條規(guī)定的串通投標罪?!缎谭ā返?23條規(guī)定:“投標人相互串通投標報價,損害招標人或者其他投標人利益,情節(jié)嚴重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金?!薄巴稑巳伺c招標人串通投標,損害國家、集體、公民的合法利益的,依照前款的規(guī)定處罰?!薄缎谭ā返?91條規(guī)定:“為謀取不正當利益,給予國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體以財物的,或者在經(jīng)濟往來中,違反國家規(guī)定,給予各種名義的回扣、手續(xù)費的,處三年以下有期徒刑或者拘役?!薄皢挝环盖翱钭锏?,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照前款的規(guī)定處罰?!毙谭ǖ?64條規(guī)定:“為謀取不正當利益,給予公司、企業(yè)的工作人員以財物,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。”“單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照前款規(guī)定處罰?!睂ν稑巳说纳鲜龇缸镄袨?,應當依照《刑法》追究刑事責任。   6.給他人造成損失的,依法承擔賠償責任。這是指投標人相互串通投標,給招標人或者其他投標人造成損失的,相互串通的投標人承擔連帶賠償責任;投標人與招標人串通投標,給其他投標人造成損失的,投標人與招標人承擔連帶賠償責任。第五十四條 投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假,騙取中標的,中標無效,給招標人造成損失的,依法承擔賠償責任;構成犯罪的,依法追究刑事責任。   依法必須進行招標的項目的投標人有前款所列行為尚未構成犯罪的,處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款,對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;情節(jié)嚴重的,取消其一年至三年內(nèi)參加依法必須進行招標的項目的投標資格并予以公告,直至由工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照。   【釋義】 本條是關于投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假騙取中標的法律責任的規(guī)定。   一、本法第33條規(guī)定:“投標人不得以低于成本的報價競標,也不得以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假,騙取中標。”依照該條規(guī)定,投標人只能以自己的名義參加投標,并按照招標公告或投標邀請書和招標文件的要求,如實提供有關的資質(zhì)證明文件、業(yè)績情況、擔保文件以及其他文件及材料,并按照法律和招標公告、投標邀請書、招標文件規(guī)定的程序和時間,本著誠實信用的原則參加招標投標活動。對投標人違反法律這一規(guī)定的行為,應依照本條追究其法律責任。   二、依照本條規(guī)定,投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假、騙取中標的法律責任,包括兩種情形,一是所有招標項目的投標人有本條所列的違法行為所應承擔的民事責任和刑事責任,二是依法必須進行招標的項目的投標人有本條所列的違法行為時所應承擔的行政責任:   1.各類招標項目,包括法定強制招標的項目和非法定強制招標的項目的投標人有本條所列違法行為所應承擔的法律責任包括:(1)中標無效。招標投標活動實際上是一種以締結合同為目的的民事行為。按照《民法通則》第58條關于“一方以欺詐、脅迫的手段”,使對方在違背真實意思的情況下所為的民事行為無效的規(guī)定,投標人以弄虛作假的手段騙取中標的行為,應屬無效的行為。(2)給招標人造成損失的,賠償招標人的損失。根據(jù)《民法通則》第61條關于民事行為被確認無效后,有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失的規(guī)定,投標人因為有本條規(guī)定的違法行為而造成中標無效,給招標人造成損失的,投標人應當按照民法通則的規(guī)定承擔民事賠償責任。(3)構成犯罪的,依法追究其刑事責任。此處涉及的犯罪,主要是指《刑法》第224條規(guī)定的合同詐騙罪?!缎谭ā返?24條規(guī)定:“有下列情形之一,以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過程中,騙取對方當事人財物,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn):(一)以虛構的單位或者冒用他人名義簽訂合同的;(二)以偽造、變造、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權證明作擔保的;(三)沒有實際履約能力,以先履行小額合同或者部分履行合同的方法,誘騙對方當事人繼續(xù)簽訂和履行合同的;(四)收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產(chǎn)后逃匿的;(五)以其他方法騙取對方當事人財物的。”依照《刑法》這一條的規(guī)定,構成合同詐騙罪須滿足以下幾個條件:一是行為人主觀上具有非法占有他人財物的目的;二是行為人客觀上實施了法律規(guī)定的詐騙行為;三是行為人騙取了對方當事人的財物。在招標活動中,投標人以非法占有招標人的財物為目的,冒用他人名義參加投標或以其他弄虛作假的手段騙取中標取得合同后,騙取招標人支付的預付款或首期工程款等財物數(shù)額較大,而并不履行合同義務的,其行為已構成刑法第224條規(guī)定的合同詐騙罪,應按照《刑法》的規(guī)定承擔刑事責任。   2.依法必須進行招標的項目的投標人有本條所列違法行為的,除應承擔本條第1款規(guī)定的中標無效、賠償給招標人造成的損失,構成犯罪的依法追究其刑事責任外,還應依照本條第2款的規(guī)定追究其行政責任,包括:(1)罰款。罰款是指行政機關依法強制違反行政管理秩序的公民、法人或者其他組織繳納一定數(shù)量的貨幣的一種行政處罰,是一種財產(chǎn)罰。本條規(guī)定的罰款對象是依法必須進行招標的項目的投標人,包括有本條所列違法行為的投標的單位以及單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員。按照本法第25條的規(guī)定,投標人主要是法人或者其他組織,即通常所說的單位。作為單位的投標人違法,法律責任應由單位承擔。但是,單位作為一個社會系統(tǒng),它的主體是自然人,單位整體的活動是通過有意識、有目的的自然人的自覺活動實現(xiàn)的。單位只是一個人格化的社會關系主體,其違法行為的整體意志的形成和違法的整體行為的實施,都有賴于作為其構成要素的自然人。因此,為了有效地防止單位違法,除了必須追究單位的責任外,對負有重大責任的單位成員也必須追究其責任。為此本條規(guī)定,投標人有本條規(guī)定的違法行為的,對單位處中標項目的金額5‰以上10‰以下的罰款,對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數(shù)額5%以上10%以下的罰款。此處“直接負責的主管人員”是指在單位違法行為中負有直接領導責任的人員,包括違法行為的決策人,事后對單位違法行為予以認可和支持的領導人員,以及由于疏于管理或放任,因而對單位違法行為負有不可推卸責任的領導人員;“其他直接責任人員”是指其他直接實施單位違法行為的人員。(2)有違法所得的,沒收違法所得。沒收違法所得,是指行政機關根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定、將當事人的非法所得強制無償收歸國有的一種行政處罰。此處所稱違法所得,是指依法必須進行招標的項目的投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假騙取中標所獲得的金錢收入和其他財物。按照本條規(guī)定,這些非法所得應當予以沒收。(3)情節(jié)嚴重的,取消其1至3年參加依法必須招標的項目的投標資格并予以公告,直至由工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照。此處所稱的依法必須招標的項目,是指根據(jù)本法第3條的規(guī)定必須進行招標的項目。按照本條規(guī)定,依法必須進行招標的項目的投標人以他人名義投標或以其他方式弄虛作假,情節(jié)嚴重的,將喪失參加這些項目投標的資格并被予以公告,期限視其情節(jié)為1年到3年,如果情節(jié)特別嚴重,工商行政管理機關可以吊銷其營業(yè)執(zhí)照,即對有違法行為的投標人取消原來發(fā)給的營業(yè)執(zhí)照,以剝奪其從事經(jīng)營活動的權利。第五十五條 依法必須進行招標的項目,招標人違反本法規(guī)定,與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判的,給予警告,對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。   前款所列行為影響中標結果的,中標無效。   【釋義】 本條是關于依法必須進行招標項目的招標人違反本法規(guī)定與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判的法律責任的規(guī)定。   一、本法第43條規(guī)定:“在確定中標人前,招標人不得與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判?!惫?、公正、公開是招標活動必須遵循的基本原則,招標人在中標人確定前,與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判,是對這一原則的違背,很可能產(chǎn)生招標人與投標人串通投標、排斥其他投標人的結果;另外,招標人在中標人確定前,與投
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