如何讓董事會“懂事”-文庫吧
2025-06-07 14:06 本頁面
【正文】 審議批準董事會的報告”是對股東會對董事和董事會有監(jiān)督和考核權的明確詮釋。但是，事實上并沒有這么簡單。在我國現(xiàn)行公司法中沒有顧及國有公司股權結構不合理的現(xiàn)實，仍堅持簡單的以一票一權為基礎的資本多數(shù)表決原則，這樣，在絕大多數(shù)情況下，由于中小股東所持有的表決權很難在股東大會議案的表決中達到法定數(shù)額的要求，結果，股東大會必然演變?yōu)槭聦嵣系拇蠊蓶|會。另一方面，從程序的角度看，我國現(xiàn)行公司法對股東訴權的保護存在許多缺陷，公司法中規(guī)定持有公司10%以上股份的股東和監(jiān)事會有權向董事會提出申請召開臨時股東大會，但是對于董事會拒絕或者怠于召集并沒有提出任何補救措施。此外，公司法沒有股東代表訴訟的規(guī)定。股東代表訴訟制度被譽為“股東監(jiān)督公司經(jīng)營者和公司財產(chǎn)保全的法律武器”，這項制度的缺失大大限制了股東會對考核董事會權利的實現(xiàn)。由于存在以上法律上的缺陷，對于我國很多企業(yè)來說，股東會對董事會的考核往往只是停留在法律條文上，在現(xiàn)實中則極易演變?yōu)槎聲蓶|大會操縱的“倒掛”現(xiàn)象。其次是監(jiān)事會。我國公司法126條對于監(jiān)事會的職權有明確界定“對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進行監(jiān)督”和“當董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要求董事和經(jīng)理予以糾正”是對監(jiān)事會對董事進行考核的法律依據(jù)。但是，在我國現(xiàn)行公司法中，監(jiān)事會獨立性差，權力不足。我國公司治理制度屬于平行式二元制模式，董事會與監(jiān)事會均由股東大會產(chǎn)生，其法律地位是平等的，董事會僅對股東大會負責，而無需對監(jiān)事會負責。而監(jiān)事會則只有監(jiān)督權而無決策權，監(jiān)事會行使監(jiān)督權力最有效的手段仍是提請董事會召集臨時股東大會，這種在實踐中相悖的監(jiān)事會運作方式使得監(jiān)事會不能有效地發(fā)揮其應有的監(jiān)督職能。另一方面，監(jiān)事主要來源于股東與員工，他們的獨立性都不可避免地受到諸多因素的影響，而這些人在行政關系上受制于董事會；并且監(jiān)事會無權任免董事會成員，無權參與和否決董事會決策。因此，事實上監(jiān)事會對董事會的考核監(jiān)督職能就會落空或難以實現(xiàn)。美國經(jīng)驗：可以給予我們何種啟示？即便是在觀念認識和法律環(huán)境上存在限制對董事會進行考核的客觀因素，但并不是說就無法對董事會進行考核。除了投資者或者投資者委托者對董事會實施考核之外，非投資相關者對董事會進行考核在國外發(fā)達國家其實是非常普遍的做法，也有非常成熟的做法。在美國，
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