典權(quán)制度的功能分析及立法選擇-文庫吧
2025-04-01 05:32 本頁面
【正文】 三種情況是既不升值也不貶值。此時不存在誰受損誰受益的問題。通過對這三種情況的分析可見，附買回條件的買賣，只有在第三種情況下才會出現(xiàn)雙方利益的均衡。在其他兩種情況下，由于不是出賣人受損就是買受人受損，所以總有一方不愿選擇這種方式。而現(xiàn)代社會，特別是在市場經(jīng)濟條件下，房地產(chǎn)幾乎不會貶值，最有可能出現(xiàn)的只會是第一種情況。所以，附買回條件買賣的融資功能，就應(yīng)該打上折扣?！ ～@取資金的第二種方式是出租。但是，出租多以按期支付，且法律對租賃期限作了限制。因此出租是所有方式中，一次性籌資最少的。對于急需資金的人來說，出租顯然不是理想的融資方式?！ 〉盅汉唾|(zhì)押是現(xiàn)代社會融資最主要的途徑，特別是抵押。由于抵押人不必轉(zhuǎn)移對抵押物的占有，因此當(dāng)其在抵押物上設(shè)定抵押后，仍可對其使用、收益。這樣一方面抵押權(quán)人的債權(quán)得到有效擔(dān)保，另一方面，抵押人仍可對抵押物進行用益。與質(zhì)押相比，抵押物的使用價值和交換價值都得到了充分利用，即一個抵押物同時滿足多方需求。在資源稀缺的狀態(tài)下，這種制度安排無疑具有極大的生命力。無怪乎有人稱抵押為“擔(dān)保之王”[8]然而，抵押真的到了舍我其誰的境界了嗎？不！中國法上特有的典制恰恰打破了這種神圣。就對物的充分利用而言，出典人在以典物的交換價值獲得融資的同時，典權(quán)人又可以充分利用典物的使用價值。典制也達到了對物的充分利用，甚至較抵押更為充分（此論點后文將會詳述）。單從擔(dān)保融資來看，典物同樣具有抵押所不具有的優(yōu)點。由于抵押權(quán)只有在抵押期間屆滿后通過扣押實現(xiàn)，所以在抵押期間內(nèi)，抵押權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)，其實處于一種不確定的狀態(tài)。而事實上，“目前的房地產(chǎn)抵押，由于信用的脆弱，并不能切實保障債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)，人們普遍存在一種‘變現(xiàn)不如現(xiàn)占’的心理。”[9]典權(quán)成立之時，典權(quán)人即開始獲取利益，這與只有在債權(quán)無法實現(xiàn)時才能拍賣抵押物的抵押而言，無疑更具安全性。因此，“抵押昔日‘王者’地位有所動搖，而以先行占有并可取得使用、收益的典權(quán)，在債權(quán)人的心目中產(chǎn)生了魅力?！盵10] 抵押既以債權(quán)債務(wù)關(guān)系的存在為前提，那么當(dāng)?shù)盅簷?quán)人就抵押物拍賣的價金，如果不足清償主債權(quán)時，抵押人仍要就未清償部分負(fù)有清償義務(wù)。而出典人在無法回贖典物時，可以不必支付典價，只要絕賣即可。雖然絕賣使得出典人失去對典物的所有權(quán)。但依據(jù)我國擔(dān)保法第35條的規(guī)定，抵押物的價值不得小于所擔(dān)保的債權(quán)的價值。既然抵押權(quán)人在拍賣抵押物后仍不能實現(xiàn)全部債權(quán)，就說明抵押物的價值已經(jīng)下降。那么，出典人在此種情況下放棄回贖權(quán)，對其并無不利。相反，以高昂典價換取早已貶值的典物，才是出典人不愿看到的事情。在貶值情況下，這似乎降低了典權(quán)人的融資安全系數(shù)，典制似乎于典權(quán)人不利。因為抵押制度下，抵押權(quán)人仍享有債權(quán)，仍可主張抵押人償還。而典制下的典權(quán)人卻無權(quán)要求出典人返還貶值部分差額。因此，典權(quán)人有可能以高價“買”回了個低價的典物。但這只是問題的一個方面。其實，抵押人的這種所謂安全性，即仍可主張清償，事實上并不安全。因為既然債務(wù)人不能按期清償，就說明其資產(chǎn)能力已經(jīng)下降。盡管抵押權(quán)人仍對抵押人享有債權(quán)，但債權(quán)畢竟是一種請求權(quán)，它能否實現(xiàn)需要視相對方的情況而定。債務(wù)人的償債能力即已下降，那么抵押權(quán)人的這種“安全性”就成了空中樓閣[11].反觀典制，由于典權(quán)人在承典之初即已占有、使用典物并收益，因此，典權(quán)人可以直接用此收益去彌補貶值損失，且這樣典物控制在自己手中，典權(quán)人在對物的使用收益上處于主動地位，并不需要依賴出典人的返還行為。這與抵押權(quán)人需請求抵押人清償，來得要實在得多。況且，典物價值的下降是一個長期過程，在這種情況下，典權(quán)人占有、使用所獲收益極可能大于，甚至遠(yuǎn)大于上述差額。因此，對于典權(quán)人而言，利益不會受到損害，至少不會受到太大損害。典權(quán)人仍有極大的承典動力?！ ”仨毭鞔_指出的是，由于典物貶值而給典權(quán)人造成損失，必須是在貶值幅度大于設(shè)典時典物時價與典價之差額時，才能成立。例如，設(shè)典時典物的時價為100萬，典價70萬。那么貶值幅度必須大于30萬時，典權(quán)人才會受損。因此，在典物貶值的情況下，從承典到受損，始終存在一個緩充區(qū)，即此處30萬的差額。但抵押制度下，由于抵押擔(dān)保額可以等于抵押物的價值，甚至有學(xué)者認(rèn)為可以大于抵押物的價值。[12]所以，一旦抵押物貶值，則債權(quán)人的債權(quán)就不可能全部實現(xiàn)。兩者對比，可以明顯看出抵押的安全性較典制要脆弱得多?！ 〉盅喝饲鍍斊鋫鶆?wù)時，除清償主債務(wù)外還須支付利息，而出典人在回贖典權(quán)時不必支付利息。雖然典權(quán)人對典物的占有、使用、收益可以視為典價利息利益的對價。但畢竟“典制的設(shè)置使借款者不必因利息的計付而負(fù)債累累，使出借方也不因沒有擔(dān)保而不愿出借。這既滿足了借款方的要求，也打消了出借方的顧慮，使利息利益與典物利用利益得到了平衡?！盵13] 綜上所述，就典權(quán)人而言，典權(quán)關(guān)系存續(xù)期間即已獲得了他設(shè)定典權(quán)關(guān)系所要取得的利益，從一開始就已現(xiàn)實地占有、使用典物，并收益，融資安全性能更高。即使是在典物貶值的情況下，由于有一個差價作緩沖，也比抵押更安全。而對出典人來說，其不必支付利益，當(dāng)?shù)湮飪r值下降導(dǎo)致典物時價低于典價時，也不必負(fù)有仍為清償?shù)牧x務(wù)，不存在必須清償債務(wù)的壓力。所以，不論是出典人還是典權(quán)人，均從典制上實現(xiàn)了各自利益的最大化。從擔(dān)保融資功能上講，典制要比其它制度更有生命力。 ?。ǘ┑渲茲M足了出典人不愿輕易失去典物所有權(quán)的愿望?！ 〉渲婆d起的最直接原因，就是“我國百姓敬祖觀念極深，對祖宗遺留的產(chǎn)業(yè)，應(yīng)世代保存┄┄如有人變賣祖業(yè)┄┄視為不孝┄┄認(rèn)為是敗家之舉”[14]]而在中國古代，土地房屋具有特別重要的意義，不僅是安身之所，也是立命之本。誰能得到土地房屋，誰就有生活保障。典制在使出典人獲得資金的
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