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一論制度完善-閱讀頁

2024-11-15 12:17本頁面
  

【正文】 條規(guī)定:“經(jīng)勞動合同當事人協(xié)商一致,勞動合同可以解除。實踐中主要包括在當事人雙方均沒有單方解除權(quán)的情況下,經(jīng)合意解除合同;以及無單方合同解除權(quán)利的一方征得有單方合同解除權(quán)的當事人同意后解除合同,實踐中一般也沒什么爭議。(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。有下列情形之一,需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的,用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見后,裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告,可以裁減人員:(一)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的;(二)生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的;(三)企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整,經(jīng)變更勞動合同后,仍需裁減人員的;(四)其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行的。二、勞動合同解除制度存在的問題分析(一)用人單位不能解除勞動合同的事由規(guī)定不全面《勞動合同法》第四十二條規(guī)定了用人單位不能解除勞動合同的事由。但遺憾的是《勞動合同法》沒有將國外通常禁止雇主解雇雇員的事由,即在雇員拒絕雇主的命令從事違法行為時,雇主不得解雇雇員的情形包含在內(nèi)。(二)操作性不強用人單位行使單方解除權(quán)的時間規(guī)定不明確。解除權(quán)屬于形成權(quán),形成權(quán)的存在有一定的除斥期間。如若用人單位的單方解除勞動合同權(quán)沒有時間限制,實際上就賦予了用人單位永久的隨時的單方解除勞動合同權(quán),用人單位需要勞動者時保有勞動合同,不需要勞動者時,單方解除勞動合同,不利于保護弱勢的勞動者。(三)工會的作用流于形式《勞動合同法》第四十三條規(guī)定:“用人單位單方解除勞動合同,應當事先將理由通知工會。用人單位應當研究工會的意見,并將處理結(jié)果書面通知工會。用人單位單方解除勞動合同,不事先將理由通知工會,或不研究工會的意見,不將處理結(jié)果書面通知工會,其解除行為是否有效?《勞動合同法》也沒有明確規(guī)定。(四)以欺詐、脅迫或者乘人之危的手段訂立的勞動合同為無效合同不合理《勞動合同法》第二十六條規(guī)定;“下列勞動合同無效或者部分無效:(一)以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的;《勞動合同法》第三十八條規(guī)定:“用人單位有下列情形之一的,勞動者可以解除勞動合同:(五)因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的,《勞動合同法》規(guī)定因以欺詐、脅迫的手段訂立或變更合同致使合同無效的,勞動者可以解除勞動合同。如果將以欺詐、脅迫或者乘人之危的手段訂立的合同作為可撤銷合同更為合理。而且勞動合同的無效涉及一系列棘手的法律難題,包括工傷的認定和其他社會保險的效力等復雜問題。作為可撤銷合同,勞動者可以在撤銷期限內(nèi)主張合同無效。《實施條例》對此規(guī)定也沒有完善。《勞動合同法》第四十一條放寬了用人單位裁減人員的程序要求,規(guī)定用人單位需要裁減人員20人以上或者裁減不足20人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的,才應當按照以上規(guī)定的程序執(zhí)行。作這樣的規(guī)定,很容易讓部分用人單位鉆空子,即在數(shù)周甚至數(shù)天里連續(xù)裁減員工少于規(guī)定的人數(shù),從而規(guī)避裁減人員的程序要求。(五)解除合同的預告期一律規(guī)定為30日不合理《勞動合同法》第三十七條規(guī)定:“勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位,可以解除勞動合同。該規(guī)定沒有區(qū)分勞動者的工作性質(zhì)以及勞動者在用人單位中勞動關系存續(xù)時間的長短,因為實踐中不同素質(zhì)的勞動者其可替代的程度不一樣,高級人才的可替代程度低于普通勞動者,立法應針對不同的勞動者和崗位考慮預告期限的延長和縮短,如對企業(yè)中處于中層以上的管理人員、重要技術(shù)人員、銷售人員等,解除合同的預告期限可延長?!秾嵤l例》對此規(guī)定也沒有完善?!贝藯l是對《勞動合同法》第十條第二款的補充。根據(jù)《勞動合同法》第八十二條第一款規(guī)定:“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應當向勞動者每月支付二倍的工資。此條賦予用人單位可以在勞動者惡意為了雙倍工資或者不愿意建立穩(wěn)定的勞動關系之時,單方解除勞動關系的權(quán)利?!皯敗本妥兂闪擞萌藛挝坏牧x務。因為用人單位也可能選擇不單方解除勞動關系?!睆姆ɡ砩现v,經(jīng)濟補償和賠償金是兩個根本不同的概念。經(jīng)濟補償金是法定的義務,即使沒有違法,都應當支付。這是兩種法律制度,一種賠償制度,一種補償制度?!秳趧雍贤ā返谒氖粭l放寬了用人單位裁減人員的程序要求,規(guī)定用人單位需要裁減人員20人以上或者裁減不足20人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的,才應當按照以上規(guī)定的程序執(zhí)行。作這樣的規(guī)定,很容易讓部分用人單位鉆空子,即在數(shù)周甚至數(shù)天里連續(xù)裁減員工少于規(guī)定的人數(shù),從而規(guī)避裁減人員的程序要求。三、勞動合同解除的完善建議(一)完善《勞動合同法》第四十二條在《勞動合同法》第四十二條中增加兩款即“(六)在勞動者拒絕用人單位的命令從事違法行為時,用人單位不得解除勞動者合同”。同期內(nèi),自擔任代表之日起五年以內(nèi),個人沒有嚴重過失的;(5)勞動者因為勞動權(quán)益受到嚴重侵害組織合法抗議,用人單位不得解除其勞動合同;(6)勞動者行使其他法定權(quán)利、勞動合同約定權(quán)利的。第二,針對工資結(jié)算和支付周期的規(guī)定不全面,建議修改《勞動合同法》第三十條為“用人單位應當按照勞動合同約定和國家規(guī)定,向勞動者及時足額支付勞動報酬。(二)將“連續(xù)”改為“累積”,從而避免“有時間間隔就不能算連續(xù)”的誤解同時規(guī)定實質(zhì)性變更合同的為新合同,杜絕“當事人協(xié)商將勞動合同期限進行變更,不算重簽合同”猜疑。建議修改《勞動合同法》第三十九條為“勞動者有下列情形之一的,用人單位可以在一個月內(nèi)通知勞動者解除勞動合同:??”明確用人單位的解除權(quán)期限為一個月。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的,工會或職工代表大會有權(quán)要求用人單位糾正?!边@就避免了用人單位借口本單位沒有建立工會,從而規(guī)避該程序。第二,對于“支付令”并非“執(zhí)行令”問題,建議修改《勞動合同法》第三十條規(guī)定為“??用人單位拖欠或者未足額支付勞動報酬的,勞動者可以依法向當?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读?,人民法院應當依法發(fā)出支付令,如用人單位向人民法院提出書面異議不成立者,人民法院應當執(zhí)行支付令。(四)以欺詐、脅迫或者乘人之危的手段訂立的勞動合同為可撤銷合同(五)借鑒《德國民法典》第六百二十二條關于終止雇傭關系預告期限的規(guī)定。職工的勞動關系的終止預告期限為6個星期,雙方可在合同中約定較短的期限,但不得少于1個月。(六)修改《實施條例》第五條為:“自用工之日起一個月內(nèi),經(jīng)用人單位書面通知后,勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的,用人單位可以終止勞動關系但應書面通知勞動者,無需向勞動者支付經(jīng)濟補償,但是應當依法向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬。建議刪除該條。修改《勞動合同法》第四十一條為:“有下列情形之一,用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見后,裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告,可以裁減人員:??”。任何制度的設計都離不開實踐和時間。真正使勞動者和用人單位達到一個較好的平衡,以及真正保護勞動者的實質(zhì)正義。應該看到,人民代表大會的憲法職權(quán)還遠沒有充分落實,人民群眾還不夠滿意。所以,本文想談談人民代表大會當前面臨的問題、挑戰(zhàn)和如何改革的問題。按照我國憲法的規(guī)定,人民代表大會制度的涵義主要有以下幾個方面:全國人民代表大會和地方各級人民代表大會都由民主選舉產(chǎn)生,對人民負責,受人民監(jiān)督。人民代表大會及其常委會實行合議制,集體行使職權(quán),集體決定問題:中央和地方國家機構(gòu)職權(quán)的劃分,遵循在中央統(tǒng)一領導下,充分發(fā)揮地方的主動性、積極性的原則,在保證國家統(tǒng)一的前提下,實行中央與地方適當分權(quán),發(fā)揮兩個積極性。(二)人民代表大會制度的實質(zhì)人民代表大會制是我國人民在長期的革命斗爭實踐中創(chuàng)建的國家政權(quán)組織形式,是實現(xiàn)人民當家作主的一種根本政治制度,其實質(zhì)是民主政治,即通過人民代表大會制度,在國家政權(quán)建設上實行最廣泛的民主,保證人民充分享有和行使民主管理國家事務的權(quán)利?!彼€指出:“充分保障人民當家作主的民主權(quán)利,是我國政權(quán)建設和政治體制改革的根本出發(fā)點和歸宿。人民只能選舉少數(shù)人作為他們的代表,組成代議機關,代表人民行使國家權(quán)力,即“代議民主”。人大制度的基本架構(gòu)就是,人民—人民代表—人民代表大會—其他國家機關,人民和全體代表及其所組成的代表大會從某種意義上看又是一種權(quán)力委托的關系。這就意味著人民始終是國家權(quán)力的主人,人民經(jīng)過選舉,委托出去的只是國家權(quán)力的使用權(quán),并非是國家權(quán)力的所有權(quán),所有權(quán)始終保留在人民手中,這才是真正意義上的人民民主。一方面各級人民代表大會都是由人民通過民主選舉方式選舉產(chǎn)生的,人民代表大會代表人民行使國家權(quán)力。二、人民代表大會制度的發(fā)展概述(一)人民代表大會制度的建立1949年9月21日,中國人民政治協(xié)商會議第一屆全體會議召開,這次會議宣告了中華人民共和國的誕生,從此中國人民成為國家的主人?!豆餐V領》確定了人民代表大會制度是我國的根本政治制度,是人民當家作主的政權(quán)組織形式,它標志著新中國民主政治的開端。各界人民代表會議這種組織與人民代表大會相比,其不同點在于:它出席會議的代表不是由選舉產(chǎn)生,而是由各界人民協(xié)商產(chǎn)生的,其中一部分還是由政府邀請的。它為人民代表大會的建立,準備了條件,積累了經(jīng)驗。在普選的基礎上,逐級召開了地方各級人民代表大會。這次會議制定了新中國的第一部憲法,對人民代表大會制度作出了比較系統(tǒng)的規(guī)定,確立了全國人民代表大會為最高國家權(quán)力機關,它的常設機關是全國人大常委會,國務院是最高國家權(quán)力機關的執(zhí)行機關,是最高行政機關。與憲法相配套,還制定了《全國人民代表大會組織法》、《國務院組織法》和《地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》等重要法律。(二)人民代表大會制度的發(fā)展1954年9月至1957年上半年,是我國人大制度一個比較好的發(fā)展時期。其間,人大會議能如期召開,全國人大和地方各級人大認真履行憲法賦予的各項職權(quán),決定了一系列重大問題,制定了包括1954年憲法在內(nèi)的多部法律,推動了各項建設事業(yè)的健康發(fā)展。其主要表現(xiàn)在:各級人大及其常委會不能按期開會:國家和地方事務很少提交人大及其常委會審議。國家民主生活被嚴重窒息,人大代表也不敢暢所欲言。1966年下半年至1976年10月,是人民代表大會制度受到嚴重破壞,人大工作全面倒退的時期。1966年7月,三屆全國人大常委會舉行會議,決定改期召開三屆全國人大二次會議。全國人大及其常委會僅僅保留名義,實際上已經(jīng)癱瘓,失去了作為國家權(quán)力機關的作用。1975年1月,四屆全國人大一次會議召開。但是,這屆全國人大并不是由普選產(chǎn)生,而是由省級革委會協(xié)商指派的。立法和監(jiān)督權(quán)基本上沒有行使,只做過一些特赦決定和幾項任免決定。1976年至今,是人民代表大會制度恢復和逐步完善,并取得重大進展的時期。1978年召開的五屆全國人大一次會議,推動了人民代表大會制度和人大工作的進一步恢復。1982年召開的五屆全國人大五次會議,以1954年憲法為基礎,修改和通過了新憲法,1988年、1993年和1999年又通過了三個憲法修正案。擴大了人大常委會的職權(quán)。設立了縣級以上地方各級人大常委會等,促進了人大制度的完善和發(fā)展。人大制度有了一些創(chuàng)新:如2003年出現(xiàn)在深圳和北京的人大代表競選事件,體現(xiàn)了我國人大代表的選舉走向民主化、公開化。同時,各級人大及其常委會在黨的領導下,認真履行憲法和法律賦予的職責,積極探索、勇于實踐,各項工作都取得了很大進展和成績,充分發(fā)揮了國家權(quán)力機關應有的作用,從而推動了依法治國的進程,為促進改革開放和現(xiàn)代化建設、維護社會穩(wěn)定做出了重要貢獻。人大代表代表人民行使國家權(quán)力,是一項極其神圣而艱巨的任務。在我國,除各級人大常委會組成人員外,人大代表一般都有自己的本職工作。而且,代表的層次越高,代表的選民就越多,地域也越廣,所要了解的情況和問題就更復雜。這些知識和經(jīng)驗,單靠在日常生活與工作中的積累是難以適應人大代表的職責的。對代表的監(jiān)督機制有待完善?,F(xiàn)實中,由于對代表的監(jiān)督機制尚未有效建立起來,代表在履行職責、反映民意上容易出現(xiàn)偏差。還有相當一部分代表的代表意識不夠,代表能力不強,因而出現(xiàn)了開會時聽聽報告,審議時幾乎一言不發(fā)的所謂“零議案代表”、“舉手代表,等現(xiàn)象。法律雖然規(guī)定了選民或原選舉單位可以罷免自己選出的代表,但對罷免的條件沒有明確規(guī)定,實踐中也極少采用,選民監(jiān)督代表乏力。代表與選民或選舉單位之間的聯(lián)系制度還不健全。但在實踐中,代表與選民或選舉單位之間的聯(lián)系制度還有許多不足之處,有的代表很少主動去單位或原選區(qū)聯(lián)系走訪選民,更談不上向選民收集意見,表達和反映他們的要求和呼聲。由于我國實行的是代表兼職制度,代表與選民或選舉單位聯(lián)系沒有形成經(jīng)常性的制度化,對于兼職代表而言,由于沒有固定的辦公場所專門處理代表事務,代表同選舉單位、選民就缺乏固定聯(lián)系場所和聯(lián)系方式。目前,我國人大代表在結(jié)構(gòu)上還不盡合理,多年以來中共黨員多、非中共黨員少,官員多、群眾少,男的多、女的少的代表結(jié)構(gòu)難以改變。占人數(shù)最多的工人和農(nóng)民中產(chǎn)生的代表相對較少,而社會底層的弱勢群體中產(chǎn)生的代表就更少了,代表構(gòu)成上的不合理難以保證代表能夠真實的代表、反映廣大人民的意愿。(二)選舉制度存在的主要問題選舉缺乏公正和平等的競爭當前選舉制度存在著選舉缺少平等競爭甚至存在民主選舉流于形式走過場的現(xiàn)象。直接選舉程度低。我國采用這種直接選舉與間接選舉相結(jié)合的選舉方法是我國特妹國情的產(chǎn)物,主要是考慮到我國選舉制度還不成熟,且由于經(jīng)濟條件的限制,完全直接選舉還難以普遍采用。而間接選舉存在著不能全面、正確表達選民意愿,甚至有歪曲選民意志的情況,同時,多層次的間接選舉,模糊了代表與選民之間的責任關系。現(xiàn)行《選舉法》第十六條規(guī)定為:“省、自治區(qū)、直轄市應選全國人民代表大會代表的名額,由全國人民代表大會常務委員會按照農(nóng)村每一個代表所代表的人口數(shù)四倍于城市每一代表所代表的人口數(shù)的原則分配。平等選舉權(quán)是指每一個選民在一次選舉中只有一個投票權(quán),一切選民所投選票效力相等。《憲法》規(guī)定:“中華人民共和國年滿十八周歲的公民,不分民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財產(chǎn)狀況、居住期限,都有選舉權(quán)和被選舉權(quán)。正是已于這個規(guī)定,農(nóng)民在人民代表大會中一直沒能獲得與其實際力量相符的政治
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