【正文】 不能履行義務(wù)情況下，王某才承擔(dān)還款的責(zé)任。案例甲經(jīng)營需十七萬元進貨款，經(jīng)協(xié)商，乙同意借給甲十七萬元，借款期六個月，但要甲提供借款抵押。由于經(jīng)營不善，六個月期滿甲無錢歸還借款，乙持借款抵押合同找到丙，要求丙按合同履行，丙認為借款人是甲，與己無關(guān)。問：丙是否應(yīng)該承擔(dān)抵押擔(dān)保責(zé)任？抵押合同未生效。如果是因丙的原因?qū)е碌奈吹怯?，丙?yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的責(zé)任（過錯責(zé)任）.對于抵押登記的效力，抵押登記為抵押權(quán)的生效要件，抵押權(quán)必須抵押登記方能成立，不經(jīng)登記就不能成立；二抵押登記為抵押權(quán)的對抗要件。但未經(jīng)登記的抵押權(quán)不得對抗善意第三人。1999年4月1日，雙方簽訂了借款合同。應(yīng)李某要求，張某將其一處平房作擔(dān)保，折價人民幣3萬元。李某于4月10日，將3萬元交給張某。張某于是找到密友王某、毛某，要其向李某擔(dān)保。4月12日，毛某、王某分別在擔(dān)保書上簽了字，李某收下了擔(dān)保書。此事李某尚未知情，趙某也不知房屋抵押一事。張某稱無錢還款。李某遂找到王某承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，王某稱張某有一處房產(chǎn)，應(yīng)先執(zhí)行財產(chǎn)，再強制執(zhí)行張某其他財產(chǎn)及毛某財產(chǎn)，之后才可要求其承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。(2)自然人之間的借款合同自貸款人提供借款時生效，故本合同于4月10日成立生效，借款金額為3萬元。因為：一則抵押人出賣抵押物時未通知抵押權(quán)人和買受人，轉(zhuǎn)讓行為無效；二則張某、趙某未辦理房產(chǎn)變更登記手續(xù)，房屋產(chǎn)權(quán)并未轉(zhuǎn)移。因為自然人之間的借款合同，若無特別約定，應(yīng)為無償合同。(6)王某辯稱先執(zhí)行張某房產(chǎn)及其他財產(chǎn)于法有據(jù)。(7)本案應(yīng)作如下處理：①拍賣張某那處平房，所得價款由李某優(yōu)先受償；②執(zhí)行張某其他財產(chǎn)，以償還李某的余額債權(quán)；③若以上兩措施不能滿足李某債權(quán)，在其債權(quán)余額范圍內(nèi)由王某、毛某承擔(dān)連帶保證責(zé)任； ④張某應(yīng)向趙某返還購房價款25萬元及利息，并承擔(dān)締約過失責(zé)任，賠償趙某的信賴?yán)鎿p失。該公司董事長王某與乙公司簽訂了一份機床轉(zhuǎn)讓合同。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司的經(jīng)營狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔(dān)保，乙公司予以拒絕。乙公司遂向法院起訴。11月5日，甲公司將機床提走并約定10天內(nèi)付保管費，丙公司可對該機床行使留置權(quán)。[問題]（1）甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機床的合同是否有效？為什么？（2）甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？（3）甲公司能否解除合同？為什么？（4）丙公司能否行使留置權(quán)？為什么？ [答案]（1）甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機床的合同有效。雖然甲公司董事長王某轉(zhuǎn)讓機床的行為不符合該公司股東會的決議規(guī)定，屬于超越權(quán)限的行為，但由于相對人乙公司并不知道也不應(yīng)當(dāng)知道其合同的簽訂超越了王某的權(quán)限，所以該合同是有效的。因為根據(jù)《合同法》第68條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況惡化的，可以中止履行。因為根據(jù)《合同法》第69條的規(guī)定，當(dāng)事人依法中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。因為根據(jù)《擔(dān)保法》的留置權(quán)的法定要件之一是債權(quán)人對留置物的占有。因此不能行使留置權(quán)。10月初，公司在當(dāng)?shù)仉娨暸_、廣播電臺中向公眾播出銷售廣告，吸引市民入住“廣安花園”。廣安公司表示，有意購買者可預(yù)先登記并留下聯(lián)系地址、聯(lián)系方法等，張某遂登記了A座樓B單元C層D號。11月20日，廣安公司通知張某另選一單元房，張某之妻前往。廣安公司收款后，開了收據(jù)給張妻。張某遂于12月向人民法院起訴，請求判令廣安公司按其登記房屋給付?，F(xiàn)問：(1)請對廣安公司與張某及其妻的各個行為進行法律定性，并說明理由。按照合同法原理，此應(yīng)為張某向廣安房地產(chǎn)開發(fā)公司提出的買房要約③11月20日，廣安房地產(chǎn)開發(fā)公司通知張某另選一單元房屋，應(yīng)視為廣安房地產(chǎn)開發(fā)公司向張某發(fā)出的另一要約邀請，因為該通知對應(yīng)當(dāng)作為合同主要條款的標(biāo)的、價款等均未提及，故應(yīng)為另一要約邀請而非要約。因為雙方這一行為完全符合合同成立的過程和要件，應(yīng)視為合同；又因這一合同的簽訂是為了保證下一個合同，也即售樓主合同的簽訂，故屬于一個預(yù)合同。廣安公司不應(yīng)雙倍返還定金。案情介紹：原告孫祥與被告李剛于2月1日訂立了一份家具買賣合同，合同約定，孫祥于2月5日向李剛交付家具一套，李剛則于6月1日向?qū)O祥支付家具款1萬元。3月1日，雙方又訂立一份服裝買賣合同，約定由李剛于3月2日向?qū)O祥交付服裝100套，價款1萬元，由孫祥分別于6月1日、7月1日各支付5000元。至6月1日，被告李剛通知原告孫祥，表示其家具款1萬元與原告孫祥的服裝款1萬元抵銷；其所借的200千克大米與原告孫祥所借的100千克豆油價值相當(dāng)，也予以抵銷。至于大米與豆油，原告不同意抵銷。處理： 某縣法院依據(jù)《合同法》第9100條之規(guī)定，判決被告李剛應(yīng)立即支付原告孫祥人民幣5000元（另外的5000元與原告應(yīng)于6月1日支付的5000元服裝款抵銷）；被告李剛立即歸還原告大米200千克；原告孫祥立即歸還被告豆油100千克。金橋公司付款提貨后，發(fā)現(xiàn)設(shè)備運轉(zhuǎn)不正常，不能生產(chǎn)出合同規(guī)定的合格產(chǎn)品。金橋公司向法院提起訴訟，要求（1）退貨；（2）飛龍公司歸還貨款95萬元并賠償損失1259730元。經(jīng)鑒定，250生產(chǎn)線確實存在嚴(yán)重質(zhì)量問題。合計：某甲與某工廠訂立了一份買賣汽車的合同，約定由工廠在6月底將一部行駛3萬公里的卡車交付給甲，價款3萬元，甲交付定金5000元，交車后15日內(nèi)余款付清。合同訂立后，該卡車因外出運貨耽誤，未能在6月底以前返回。10天后，甲在運貨中發(fā)現(xiàn)卡車發(fā)動機有毛病，經(jīng)檢查，該發(fā)動機經(jīng)過大修理，遂請求退還卡車，并要求工廠雙倍返還定金，支付6000元違約金，賠償因其不能履行對第三人的運輸合同而造成的經(jīng)營收入損失3000元。工廠意識到對自己不利，即提出汽車沒有辦理過戶手續(xù)，合同無效，雙方只需返還財產(chǎn)。因為雙方主體資格有效，訂立合同的程序、標(biāo)的物均合法。本題卡車尚未交付，受損的風(fēng)險應(yīng)由工廠承擔(dān)。因為甲與工廠之間的汽車買賣合同關(guān)系不受消費者權(quán)益保護法的調(diào)整。（5）甲不能既請求工廠支付違約金，同時要求雙倍返還定金，因為根據(jù)《合同法》116條的規(guī)定，不能同時選擇兩種罰則。因為根據(jù)《合同法》113條的規(guī)定，一方當(dāng)事人履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)相當(dāng)于違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。因為根據(jù)《合同法》第114條的規(guī)定，這兩種違約金分別適用于不同的情形，對應(yīng)于兩種不同的違約行為。：是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出合同條件，希望對方當(dāng)事人接受的意思表示。：是指誤解人作出意思表示時，對涉及合同法律效果的重要事項存在著認識上的顯著缺陷，其后果是使誤解人受到較大損失，以至于根本達不到締約目的。：是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人一方在相對人未為對待給付以前，可拒絕履行自己的債務(wù)之權(quán)。：是指以使他人陷于錯誤并因而為意思表示為目的，故意陳述虛偽事實或隱瞞真實情況的行為。：是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的權(quán)利而害及債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為保全其債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人對第三人之權(quán)的權(quán)利。：是指因意思表示不真實，通過撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的合同歸于消滅。：又稱正確履行原則或全面履行原則，是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其質(zhì)量、數(shù)量，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙?，履行地點，以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?，全面完成合同義務(wù)的履行原則。：是指法律為防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使債務(wù)人的權(quán)利，或請求法院撤銷債務(wù)人與第三人的法律行為的法律制度。：合同不成立、無效、被撤銷或不被追認，當(dāng)事人一方因此受有損失，雙方當(dāng)事人對此有過錯時，應(yīng)賠償受害人的損失。：是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約的構(gòu)成要件：（1）要約必須是特定人所為的意思表示；（2）要約必須向相對人（特定或不特定）發(fā)出（3）要約必須具有締結(jié)合同的目的（4）要約的內(nèi)容必須具體明確（5）要約須表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即收該意思表示約束格式條款：是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對相對人協(xié)商的條款。締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件：（1）締約人一方違反先合同義務(wù)；（2）相對人受有損失（3）違反先合同義務(wù)與該損失之間有因果關(guān)系，即該損失是由違反先合同義務(wù)引起的（4）違反先合同義務(wù)者有過錯承諾：是受要約人作出的同意要約以成立合同的意思表示。情況：（1）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求履行債務(wù)發(fā)生重大困難（2)人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序（3）保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)承諾的遲延是受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，遲延的承諾應(yīng)視為新要約。定義：是指以使他人陷于錯誤并因而為意思表示為目的，故意陳述虛偽事實或隱瞞真實情況的行為。構(gòu)成要件：（1）脅迫人具有脅迫的敵意（2）脅迫者必須實施了脅迫行為（3）脅迫行為必須是非法的（4）必須要有受脅迫者因脅迫行為而違背自己的真實意思與脅迫者訂立的合同定義：是指誤解人作出意思表示時，對涉及合同法律效果的重要事項存在著認識上的顯著缺陷，其后果是使誤解人受到較大損失，以至于根本達不到締約目的。適用條件：（1）須有情勢變更的事實（2）情勢變更須發(fā)生在合同成立以后，履行完畢之前（3）須情勢變更的發(fā)生不可規(guī)則于當(dāng)事人，即由不可抗力及其他意外事故引起（4）須情勢變更是當(dāng)事人所不可預(yù)見的（5）須情勢變更使履行原合同顯失公平（1）定義不同要約撤回是指要約人在要約發(fā)出后，未達到受要約人之前取消要約，而要約的撤銷是指要約人在要約到達受要約人并生效后，將該要約取消從而使要約的效力歸于消滅（2）時間不同要約撤回是在要約生效之前，要約撤銷在要約生效后，承諾前為之（3）限制不同要約撤回可以任意為之，要約撤銷不得任意為之，受一定的限制（4）效力不同要約撤回使要約不生效，要約撤銷使生效的要約歸于消滅提存的概念：是指由于債權(quán)人的原因而無法向其支付合同標(biāo)的物時，債務(wù)人將該標(biāo)的物交給提存部門而消滅合同的制度。情形：（1）雙方當(dāng)事人因同一雙務(wù)合同而互付債務(wù)（2）后履行的一方當(dāng)事人有喪失或喪失債務(wù)履行能力的極大能力（3）不安抗辯權(quán)適用的雙務(wù)合同屬于異時履行（4）不安抗辯權(quán)發(fā)生的時間是從合同生效到合同結(jié)束的這段時間抵消的概念：是指二人互負債務(wù)時，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)之清償，而使其債務(wù)與相對人的債務(wù)在對等額內(nèi)相互消滅。違約定金，是指交付定金的當(dāng)事人若不履行債務(wù)，接受定金的當(dāng)事人有權(quán)不予返回；接受定金的一方若不履行債務(wù)，則需雙倍返還的定金。（3）法律后果不同在違約定金中，違約方在拋棄定金或雙倍返還定金后，守約方要求違約方繼續(xù)履行合同義務(wù)的，則違約方應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行，而在解約定金中，當(dāng)事人在拋棄定金或雙倍返還定金后，合同予以解除，合同中的權(quán)利義務(wù)隨之消滅。合同債權(quán)人的代位權(quán)的構(gòu)成要件：（1）債務(wù)人享有對于第三人的權(quán)利（2）債務(wù)人怠于行使其權(quán)利（3）債務(wù)人已陷于延遲（4）對債權(quán)人造成傷害第四篇：合同法復(fù)習(xí)限制行為能力人訂立的效力待定合同限制行為能力人：8到18周歲未成年，不能完全辨別自己行為的精神病人有效：純獲利合同與與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同經(jīng)其法定代理人代理或征得其法定代理人同意而簽訂的合同效力待定。人民法院認定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù) 2 債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅 情勢變更的條件及效力條件：締約雙方將一定事情作為合同的基礎(chǔ)作為締約基礎(chǔ)的客觀情況在締約后發(fā)生異常變化（合同成立后，履行前；重大變化；不是雙方的過錯；不可預(yù)見；維持合同效力明顯不公或達不到合同目的；法律沒有做出規(guī)定）效力：變更（情勢變更發(fā)生后，如果當(dāng)事人不能通過協(xié)商達到變更目的，當(dāng)事人只能申請人民法院變更合同。）不安抗辯權(quán)的行使條件及效力 條件： 1因同一雙務(wù)合同互負債務(wù) 2有先后履行順序3有確切證據(jù)證明后履行一方具有喪失或者可能喪失履行能力的情形 經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；◇轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； ◇喪失商業(yè)信譽；◇有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。1 雙方債務(wù)數(shù)額相等的，全部消滅； 雙方債務(wù)數(shù)額不等的，數(shù)額少的債務(wù)全部消滅，另一方債務(wù)未消滅部分仍然存在，債務(wù)人仍負有履行義務(wù)。2 未向約定的第三人履行債務(wù)的仍應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任 不可抗力的特點及其對違約責(zé)任的影響特點：合同成立以后發(fā)生的外來情況不能預(yù)見不能避免不能克服 影響：（2）不可抗力造成永久不能履行的，◇根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任（合同法167。（3）不可抗力造成一時不能履行的，在影響消除后，仍應(yīng)繼續(xù)履行 違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合及解決方法 某一違約行為同時具備了違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，但是受害人只能請求加害人承擔(dān)其中一種責(zé)任。122）3 同時符合兩種責(zé)任構(gòu)成要件 4 兩種責(zé)任彼此間是相互沖突和矛盾的 不能相互吸收或取代?！贤?67?！狈磳碛墒牵海?）由受害人選擇可能影響法律適用。允許受害人選擇行使請求權(quán)，其實即選擇了法院賴以作出裁判的實體法。（2）由受害人選擇可能違反法律原則。而且，當(dāng)事人的選擇，也可能違背法律目的。從司法實踐來看，受害人通常不知道如何選擇才能更好地維護自身權(quán)益，有的作出選擇后反復(fù)變更，有的干脆拒絕作出選擇?！逗贤ń忉專ㄒ唬返?0條規(guī)定：“債權(quán)人依照合同法第一百二十二條的規(guī)定向人民法院起訴時作出選擇后，在一審開庭以前又變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。”問題：管轄權(quán)異議 論格式條款當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款 特點：有一方事先擬定；重復(fù)使用；在締約時未與對方協(xié)商產(chǎn)生：格式條款通常由具有強大交涉力量的企業(yè)使用，當(dāng)事人之間存在顯著的交涉力量不平衡（inequality of bargaining power）。（三）與傳統(tǒng)的自由協(xié)商相比，格式條款具有節(jié)省時間、減少紛爭和花費的優(yōu)點。某彩電廠與某倉儲公司簽訂了一份彩電倉儲保管合同，由倉儲公司負責(zé)保管彩電廠的500臺彩電，彩電廠一次性給付保管費5000元。據(jù)查，火災(zāi)發(fā)生后，某彩電廠的500臺彩電全被焚毀