【正文】 小畢百思不得其解，為什么公司寫在招聘廣告中的條件就不算數(shù)呢？其實，許多企業(yè)為了能夠找到本單位所需要的優(yōu)秀人才，往往在招聘廣告中或者面試中開出許多優(yōu)惠條件，許多人便慕名而來，有的不惜辭職、承擔一定的違約金、賠償金等。其實，這個問題主要涉及兩個方面：一是招聘廣告的性質(zhì)及效力；二是招聘廣告與隨后簽訂的勞動合同的關(guān)系。因此，勞動法的獨立，是現(xiàn)代社會“私法公法化”的產(chǎn)物，它與民法是特別法與普通法的關(guān)系。在我國，為了避免立法重復，對勞動合同與其他合同之間的共性問題，比如合同的訂立程序，合同的締約過失責任、合同的附隨義務、合同的變更及解除以及契約自由原則、誠實信用原則、情勢變更原則等，在?勞動法?中都沒作詳細規(guī)定，而是適用民法的相關(guān)規(guī)定。現(xiàn)實中，用人單位通過報刊、雜志、新聞媒介等方式發(fā)布招聘廣告，許多求職者則通過這些廣告應聘，對于招聘廣告的法律性質(zhì)需要有清醒的認識。要約：是希望和他人訂立合同的意識表示，該意識表示應當符合以下規(guī)定：內(nèi)容具體確定；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。要約邀請是要求他人向自己發(fā)出的，要約邀請本身對發(fā)出者并不具備法律約束力。根據(jù)上述分析，現(xiàn)實中用人單位的招聘廣告在性質(zhì)上只能屬于要約邀請，理由在于：首先，要約要求其對象必須是特定的對象，而招聘廣告的對象并不是特定的人，而是潛在的不特定的對象。我國?勞動法?第十九條規(guī)定勞動合同應當以書面形式訂立，并具備7項條款，企業(yè)的招聘廣告一般并不包含上述法律規(guī)定的勞動合同的必備條款。因此，招聘廣告本質(zhì)上與招標公告有非常相似之處，而我國1999年頒布的?合同法?第15條對招標廣告的性質(zhì)作了明確的界定?！闭衅笍V告應當屬于要約邀請。相比要約具有法律約束力而言，要約邀請發(fā)出后對發(fā)出人并不產(chǎn)生法律約束力，發(fā)出人沒有履行要約邀請內(nèi)容的義務，因此，用人單位對于招聘廣告中的內(nèi)容并不承擔必須履行的義務。這樣用人單位就應當受合同約束，如果單位不履行有關(guān)約定，受聘者可以要求單實際履行。2000年5月初被告返回家鄉(xiāng)時發(fā)現(xiàn)原告(某街道幼兒園)房屋年久失修，且擁擠不堪，便主動提出愿捐款100萬元為原告蓋一棟小樓，但原告同時也必須為此投入一筆配套資金。同年5月25日，原告又與被告協(xié)商確定資金到位時間和開工時間，被告提出其捐款將在9月底到位，在此之前請原告作好開工準備，包括準備必要的配套資金。同年9月初，原告找到被告催要捐款，被告提出因其生意虧本暫時無力捐款。雙方不能達成協(xié) 議，原告遂向法院提起訴訟，要求被告履行諾言，否則賠償原告遭受的全部損失。爭議問題：本案合同是否成立？是否需要承擔締約過失責任？分析與解決：王利明教授認為本案首先要確定合同是否成立。如果認為贈與合同是諾成合同，使贈與人在達成協(xié)議時起承擔贈與義務，一旦贈與人不能交付贈與物即要強制贈與人交付，對贈與人來講未免過于苛刻，同時必然混淆了贈與和一般具有交換內(nèi)容的合同的區(qū)別。尤其應當看到，我國司法實踐歷來承認贈與合同為實踐合同。”該規(guī)定在適用中是行之有效的，據(jù)此，我們可以認為贈與合同自贈與人實踐交付贈與物是成立是比較妥當?shù)?。”?86條規(guī)定，“贈與人在受贈財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。這個觀點實際上是傳統(tǒng)民法的實踐合同說與諾成合同說的折衷，其立法宗旨也意在保護無償贈與人的利益?；谝陨戏治鐾趵鹘淌谡J為所謂締約過失責任，我國?合同法?第42條有所規(guī)定，是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)誠實信用原則所應負有的義務，而致另一方的信賴利益的損失，并應承擔民事責任。只有在合同未成立或者雖然已經(jīng)成立，但因為不符合法定的生效要件而被確認為無效或被撤銷時，締約人才承擔締約責任。第三部分 合同的內(nèi)容和形式案例8： 案情：1998年5月14日，王某在中保人壽保險有限公司市分公司業(yè)務員的動員下，為其女兒雯雯辦理了一份66鴻運保險（B）型的人身保 險，作為女兒的周歲生日禮物，保險金額為1000元，保險責任起止時間為1997年5月14日12時至2058年5月14日12時。5月29日，在市婦幼保健院大夫的建議下，王某又帶女兒來到省婦幼保健院求醫(yī)，被診斷為“腦發(fā)育不全，腦萎縮，腦性癱瘓”.為保險條款規(guī)定的“身體高度殘疾”.同時，該合同第8條第4款中又規(guī)定，在合同有效期內(nèi)，被保險人因意外傷害造成身體高度殘疾，或在本合同生效或復效一年后因疾病造成身體高度殘疾時，本公司按投保單所載保險金額的20倍給付身體高度殘疾保險金（但該項保險以給付一次為限）……王某認為女兒得了腦癱造成身體高度殘疾，而且女兒是在保險合同生效后得病的，保險公司應該承擔保險責任。保險公司提出，按保險合同中第8條第4款之規(guī)定，只有在合同生效或復效一年后，被保險人因疾病造成身體高度殘疾時，公司才能予以賠償，其中“合同生效或復效一年后”所指的含義為“生效一年后或復效一年后”，而王雯雯在合同生效僅兩天就發(fā)生保險事故，故不符合保險條款規(guī)定的情況，不應給予賠償。爭議問題：本案合同性質(zhì)？條款應當如何解釋？分析與解決：合同的解釋格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋?！氨ｋU合同是一種典型的格式條款合同。?保險法?第三十條規(guī)定：”對于保險合同的條款，保險人與投保人、被保險人或者受益人有爭議時，人民法院或者仲裁機關(guān)應當作有利于被保險人和受益人的解釋。我國原?經(jīng)濟合同法?（當時?合同法?還沒有頒布，所以適用?經(jīng)濟合同法?）有明確規(guī)定：當事人雙方就經(jīng)濟合同主要條款經(jīng)協(xié)商一致，經(jīng)濟合同就成立了。而保險合同中約定條款中”生效或復效一年后“中的復效又指什么？對比一下我國?保險法?中有關(guān)生效和復效的規(guī)定，可以看出第28條保險條款中”合同生效或復效一年后“，不能理解為”生效一年后或復效一年后“.同時，本案中保險合同條款是由保險公司單方面制訂的，投保人同意則合同成立，不同意合同便不成立，這種合同在法律上稱之為格式合同。據(jù)此，該條款應理解為”生效后或復效一年后.于是人民法院作出一審判決，認為保險公司提出合同生效一年后，被保險人因病造成身體高度殘疾時才予以賠償?shù)闹鲝埵菍ΡｋU條款含義的曲解，判決保險公司一次性賠償原告身體高度殘疾保險金2萬元。交通事故管理部門出具了道路交通事故責任認定書，認定大客車對該起事故負全部責任。保險公司認為，在這起事故中，客運公司賠償被害人的經(jīng)濟損失并不是所保車輛直接引起的，因此這不是保險責任范圍內(nèi)的事故，保險公司不承擔賠償責任。法院審理認為，客運公司在致肖某死亡的交通事故中因違反了?高速公路交通管理辦法?的有關(guān)規(guī)定，根據(jù)?道路交通事故處理辦 法?應當承擔賠償肖某損失的責任。因此判決保險公司承擔賠償責任。爭議問題：對合同條款應當如何解釋分析與解決：由于對條款的不同理解，本案中對保險人是否承擔保險責任問題產(chǎn)生了兩種不同的觀點?！北景钢写_已發(fā)生了意外事故，也有第三者遭受了人身傷亡，并且依法要支付賠償，因此保險公司應當承擔保險責任。因此依法應當由被保險人支付的賠償，保險公司無須承擔保險責任。首先，肖某的死亡是迎面而來的小轎車直接撞擊造成的，盡管大客車司機違反有關(guān)道路交通管理規(guī)定應承擔事故的全部責任，但由于大客車本身并未發(fā)生交通事故，所以并沒有發(fā)生保險事故。我國?保險法?第31條規(guī)定：“對于保險合同的條款，保險人與投保人、被保險人或者受益人有爭議時，人民法院或者仲裁機關(guān)應當作有利于被保險人和受益人的解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。”這兩條法律規(guī)定確立了我國對保險合同條款解釋的原則——“不利解釋”原則。?合同法?確立的合同解釋的一般原則是：“當事人對合同條款的理解有爭議的，應當按照合同所使用的詞語、合同有關(guān)的條款、合同的目的、交易習慣以及 誠實信用原則，確定該條款的真實意思”。因此，“不利解釋”原則不能排除合同解釋的一般原則或方法，不能對保險合同任意作不利于保險人的解釋。如果保險條款的含義清楚、意圖明確，只是由于投保人、被保險人或受益人的理解錯誤而與保險人發(fā)生爭議，就應該按保險條款的真實含義進行解釋。因此保險公司不應當承擔客運公司對肖某的賠償責任。雖然我國?保險法?充分體現(xiàn)了對被保險人利益的保護，規(guī)定了“不利解釋”原則，但是在保險合同糾紛案件的處理過程中不能過于絕對地理解運用“不利解釋”原則，而是要根據(jù)具體的文字及條款擬定的本意、適用的情況等做出平等保護合同雙方當事人合法權(quán)益的公平、合理的解釋。當時，父子二人在公路上等候汽車。等候多時，鄒某心中著急，遂攔住一輛中巴車。鄒某因兒子需要趕回家上學，便表示同意。經(jīng)到醫(yī)院治療，花去醫(yī)療費用５００多元。雙方協(xié)商未果，鄒某回家后向消費者協(xié)會投訴。后經(jīng)消費者協(xié)會主持調(diào)解，中巴車主賠償鄒某５０ ０元。合同中的免責條款是指導合同中的雙方當事人在合同中約定的，為免除或者限制一方或者雙方當事人未來責任的條款。一般來說，當事人經(jīng)過充分協(xié)商確定的免責條款，只要是完全建立在當事人自愿的基礎上，且不違反社會公共利益，法律是不干預并承認其效力的。?合同法?第５３條規(guī)定：“合同中的下列免責條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的?？梢?，對于合同履行造成對方人身傷害，不管違約方有無過錯，均不能免責。?合同法?第２９０條規(guī)定：“承運人應當在約定期間或者合理期間內(nèi)將旅客、貨物安全運輸?shù)郊s定地點。在旅客運輸過程中，對承運人實行無過錯責任制度，即：只要旅客在乘車過程中受到傷害，即使承運人在沒有過錯的情況下，也應當承擔損害賠償責任。前款規(guī)定適用于按照規(guī)定免票、持優(yōu)待票或者經(jīng)承運人許可搭乘的無票旅客。況且，中巴車在客滿的情況下仍超載，違反了?道路交通管理條例? 第３３條第（一）項規(guī)定：“機動車載人，必須遵守下列規(guī)定：（一）不得超過行駛證上核定的載人數(shù)……”可見，中巴車主及其駕駛員主觀上是故意違章。第四部分合同的效力案例11： 案情：某人壽保險公司（下稱保險公司）的一名投保人剛交首期保險費、體檢完成不到期十小時，被保險人便因意外身故；保險受益人提出近300萬的索賠，保險公司以未收到體檢報告，未同意承保為由，拒絕 賠償，但同時表示可以考慮通融賠償100萬。?合同法?將合同的成立過程分為兩個階段：要約和承諾。有效的承諾作出后，合同宣告成立，即承諾的作出是合同成立的標志；而在法律上，一個承諾必須具備下列條件才能發(fā)生法律效力：承諾必須由受要約人向要約人作出；承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容一致；承諾必須在要約的有效期內(nèi)達到要約人；承諾須表明受要約人決定與要約人訂立合同；承諾的方式必須符合要約的要求。這也就是說，承諾的作出應當是以明示的方式而不得以默示方式，而且這種意思表示須到達要約人才生效。在保險合同的訂立過程中，投保人向保險人填寫投保單，并支付保險費的行為其實質(zhì)就是要約；此時合同尚未成立，當然也未生效。在本案中，保險人在收到投保人的要約后，雖安排被保險人體檢，但尚未作出任何關(guān)于其是否承保的意思表示，因此應當認為其尚在審查要約，尚未作出承諾。因而此時保險合同尚未成立，即本案中保險公司可以拒賠。之所以出現(xiàn)上述爭議主要是由于保險合同的成立與生效時間不一致造成的。合同成立后，可能同時生效，也可能延期生效，也可能出現(xiàn)一種特殊的情況，即將合同生效的時間追溯到要約人預履行義務的時間（這也是保險業(yè)訂立保險合同的慣例）。（三）、保險合同成立與生效時間。合同的成立時間與合同的生效時間的不一致只不過是一種特殊的行業(yè)慣例而已，這也正是當事人意思自治原則的體現(xiàn)。張某對劉某說：我付了款就能運回設備，預計兩個月內(nèi)可安裝調(diào)試完畢，開工后資金一周轉(zhuǎn)過來即可還款。張某就寫了一張“暫借劉某人民幣10萬元整，工廠開工后第二個月即如數(shù)奉還”的借條。半年以后，劉某見張某有錢做買賣卻遲遲不還借款，便上門索要。經(jīng)幾次交涉，劉某見張某沒有還錢的意思，便向法院提起訴訟。除此之外，當事人對合同的效力可以約定附條件、或可以約定附期限，這便稱之為附條件的合同、附期限的合同。附生效條件的合同，自條件成就時生效。”當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就?！备鶕?jù)本條規(guī)定及?民法通則?的有關(guān)規(guī)定，作為附條件的合同，應同時具備以下條件：①當事人在簽訂合同時，所附條件尚未發(fā)生；②當事人預先不知道所附條件是否發(fā)生或發(fā)生的時間，只知道是可能發(fā)生的事實；③該條件是當事人選定的事實。?合同法?第四十六條規(guī)定：“當事人對合同的效力可以約定附期限。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。期限和條件的差別在于，條件是約定事實，是否發(fā)生不確定，如本案中的“開工時”。在理解期限時，不要局限于年、月、日的表述，而是要約定的事實一定會發(fā)生。本案的合同附款為“開工后第二個月”，工廠開工不是必然發(fā)生的客觀事實，其是否發(fā)生及何時發(fā)生是無法確切預知的，所以本合同是附條件的合同。因此，張某應還借劉某的款，并賠償由此而給劉某造成的經(jīng)濟損失。2003年7月，該小區(qū)終于辦理了房屋的產(chǎn)權(quán)證,這時賣方以當時房屋沒有三證,私下交易不合法為由拒絕過戶,并提出原價退還。爭議問題：雙方的房屋買賣合同是否有效分析與解決：對于本案中的情況，通常有兩種不同觀點：第一種觀點是，雙方的房屋買賣合同無效。如果在尚未登記領取房產(chǎn)證的情況下簽訂房屋買賣合同，則該買賣行為違反了?城市房地產(chǎn)管理法?的強制性規(guī)定，合同應認定為無效。理由是，房屋買賣合同是雙方在平等、自愿的基礎上簽訂的，是買賣雙方的真實意思表示，買賣行為應受法律的保護。如果認定為無效合同，則不利于保護善意當事人的合法權(quán)益，不利于維護正常交易秩序。一種情況是，在簽訂房屋買賣合同時，賣方已經(jīng)具備對該房屋進行登記領取房產(chǎn)證的條件，未領取只是因為賣方未去辦理或尚在辦理過程中。另一種情況是，在簽訂房屋買賣合同時，賣方還不具備對該房屋進行登記領取房產(chǎn)證的條件，辦理登記領證手續(xù)尚存在一定障礙（如土地取得存在瑕疵、房屋尚未通過竣工驗收等等）。否則，房屋買賣合同認定無效。案例14： 案情：1997年10月15日，天津國投與廣州物業(yè)簽訂了金字97041號信托資金貸款合同。期限6個月，自1997年10月29日至1998年4月29日，年利率10．098％。逾期歸還借款，按逾期天數(shù)和借款合同規(guī)定的利率，另加收20％的罰息；如逾期超過3個月，則按貸款利率加收50％的罰