【正文】 是一個(gè)事實(shí)與邏輯問題。 電子數(shù)據(jù)證據(jù)可靠性認(rèn)定可靠性是指電子數(shù)據(jù)證據(jù)的真實(shí)程度。① ，2022 年15電子數(shù)據(jù)證據(jù)的證明力與其可靠性或真實(shí)程度密不可分，可靠性認(rèn)定的目的就是為了判斷證明力的大小。直接認(rèn)定的方法。因此，對(duì)電子數(shù)據(jù)證據(jù)可靠性進(jìn)行直接認(rèn)定則應(yīng)對(duì)電子數(shù)據(jù)證據(jù)的生成、存儲(chǔ)、傳送、收集等環(huán)節(jié)進(jìn)行審查。間接推定方法是指將對(duì)電子數(shù)據(jù)證據(jù)可靠性的認(rèn)定轉(zhuǎn)移為對(duì)其他因素可靠性的認(rèn)定，通過對(duì)其他因素可靠性的認(rèn)定來推定某一電子數(shù)據(jù)證據(jù)具有可靠性的做法。由于以數(shù)字信息形式存在的電子數(shù)據(jù)證據(jù)在處理、傳輸?shù)倪^程中，容易被人為或自動(dòng)地修改，而這種修改難以發(fā)覺，所以認(rèn)定電子數(shù)據(jù)證據(jù)證明力時(shí)需要考察其完整性。審查認(rèn)定中，需要以一個(gè)已知的電子證據(jù)原件作為比對(duì)的樣本；或者當(dāng)事人事先約定一個(gè)完整性的參考標(biāo)準(zhǔn)，以便進(jìn)行驗(yàn)證。否則，法官只能轉(zhuǎn)向?qū)τ?jì)算機(jī)系統(tǒng)完整性的認(rèn)定，而對(duì)計(jì)算機(jī)系統(tǒng)完整性的認(rèn)定，可以借鑒加拿大《1998 年統(tǒng)一電子證據(jù)法》的中采用推定的方式進(jìn)行認(rèn)定。法庭對(duì)單個(gè)電子數(shù)據(jù)證據(jù)的證明力進(jìn)行認(rèn)定時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合審查其可靠性如何以及完整性如何，同時(shí)考慮待證事實(shí)等因素，基于自由裁量賦予其應(yīng)有的證明力。具有以下情形之一的，法庭應(yīng)當(dāng)推定電子數(shù)據(jù)證據(jù)具有可靠性：（1）該證據(jù)所依賴的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的軟件硬件是可靠的，該系統(tǒng)有防止出錯(cuò)的監(jiān)測(cè)的手段，而且有證據(jù)證明其運(yùn)行過程是正常的；（2）該電子數(shù)據(jù)是由對(duì)其不利的一方當(dāng)事人保存或提供的；（3）該電子數(shù)據(jù)證據(jù)時(shí)在正常業(yè)務(wù)活動(dòng)中生成并保管的。如果有證據(jù)證明一下情形之一的，則可推定所涉及的電子數(shù)據(jù)證據(jù)具有完整性：（1）該電子數(shù)據(jù)證據(jù)所依賴的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)或其他類似設(shè)備，在所有關(guān)鍵時(shí)刻均處于正常運(yùn)行狀態(tài)；（2）該電子數(shù)據(jù)證據(jù)所依賴的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)或其他類似設(shè)備，在所有關(guān)鍵時(shí)刻雖不處于正常運(yùn)行狀態(tài)，但其不正常運(yùn)行的事實(shí)并不影響電子記錄的完整性；（3）該電子數(shù)據(jù)證據(jù)是由一方當(dāng)事人記錄或保存的，而舉出該電子數(shù)據(jù)證據(jù)對(duì)此人不利；（4）該電子數(shù)據(jù)證據(jù)是由當(dāng)事人以外的其他人在正常的業(yè)務(wù)活動(dòng)中記錄或保存的，而此人不受任一方當(dāng)事人的控制行事；17在證明屬實(shí)的情況下，通過模擬電子技術(shù)獲得的電子數(shù)據(jù)證據(jù)復(fù)印件的證明力小于原件，通過數(shù)字電子技術(shù)獲得的電子證據(jù)復(fù)印件的證明力等同于原件。 ①3 常見的電子數(shù)據(jù)證據(jù)在司法實(shí)踐中的應(yīng)用任何法律概念都是進(jìn)過高度抽象而成的，它來源于社會(huì)實(shí)踐，又高于社會(huì)實(shí)踐。但是，法律往往落后于社會(huì)實(shí)踐，在我國新修的民事訴訟法還未將電子數(shù)據(jù)列為法定的證據(jù)形式使用之前，電子數(shù)據(jù)證據(jù)就已經(jīng)作為證據(jù)運(yùn)用于司法實(shí)踐中了，以電子郵件、手機(jī)短信、電子合同為例，做簡要的介紹。在已由第九屆全國人民代表大會(huì)第二次會(huì)議審議通過的新的《合同法》中，電子郵件已被列入書面合同的一種形式。但是，電子郵件通行的雙方看不到互相的筆記，充其量是自己電腦上的打印件。而電腦打印件易偽造或刪改的特性，使人們對(duì)其產(chǎn)生疑慮，所以電子郵件成為證據(jù)的條件相對(duì)嚴(yán)格。在電子郵件作為證據(jù)形式出現(xiàn)時(shí)，可分為以下兩種情況：（一）無爭論的電子郵件。既然收發(fā)雙方對(duì)電子郵件的內(nèi)容達(dá)成一致，當(dāng)事人的陳述也已經(jīng)肯定了電子郵件的內(nèi)容，電子郵件當(dāng)然可以作為證據(jù)使用。有爭論的電子郵件在司法實(shí)踐中是比較常見的。 對(duì)收信人及發(fā)信人有爭議的電子郵件在司法實(shí)踐中，如果當(dāng)事人對(duì)電子郵件的收發(fā)人有爭議，那么審查電子郵件內(nèi)容就沒有任何意義。1996 年 4 月 9 日，某大學(xué)研究生薛某收到美國密執(zhí)安大學(xué)發(fā)給她的電子郵件，內(nèi)容是該校將為其提供 萬美元的獎(jiǎng)學(xué)金。隨后，薛某從校內(nèi)計(jì)算機(jī)中心取得了 4 月 12 日的電子郵件記錄，該記錄表明，上述兩封電子郵件是在前后相距 4 分鐘的時(shí)間內(nèi)從臨床實(shí)驗(yàn)室一臺(tái)編號(hào)為“204”的計(jì)算機(jī)上發(fā)出的。薛某以此向法院提起民事訴訟，后經(jīng)法院調(diào)解，雙方帶出協(xié)議，被告向原告道歉并賠償經(jīng)濟(jì)損失 ①。該案的審理中，被告否認(rèn)自己曾發(fā)出這樣一封電子郵件，而法庭采用排除法確認(rèn)是被告所為。在該用戶的信箱密碼未被他人盜用的情況下，以該信箱收發(fā)信件的人即為該信箱的使用者。因此，用審查書證的方法審查電子郵件是不合適的。 ①但是，如果收信人將信件從電腦中永久刪除了，并據(jù)此否認(rèn)收到過電子郵件。 手機(jī)短信手機(jī)短信是指用戶通過手機(jī)傳遞的文本、圖片、錄像等信息。在新的民事訴訟法修改以前，有些學(xué)者傾向于將手機(jī)短信歸為書證。在實(shí)踐中，司法機(jī)關(guān)已經(jīng)將手機(jī)短信作為審案的證據(jù)。2022 年春，韓某未還一分錢，為此，楊某向法院提起民間借款糾紛訴訟。庭審中，雙方各執(zhí)一詞。據(jù)此，法官判決支持了原告的訴訟請(qǐng)求。 ① 電子合同電子合同本質(zhì)上是一無紙化信息來表示當(dāng)事人意思而訂立的合同。與此同時(shí)，電子合同的大量應(yīng)用也給現(xiàn)有的法律帶來了前所未有沖擊，在新修的民事訴訟法增加了電子數(shù)據(jù)作為法定證據(jù)的類型后，筆者認(rèn)為，電子合同可以歸結(jié)為電子數(shù)據(jù)證據(jù)一類，因?yàn)殡娮雍贤且詳?shù)據(jù)電文形式存在的信息，它的編制、儲(chǔ)存、和傳遞離不開計(jì)算機(jī)系統(tǒng)。 ①① ，2022① ，2022214 電子數(shù)據(jù)證據(jù)在民事法律中的完善雖然電子數(shù)據(jù)證據(jù)已經(jīng)納入新修的民事訴訟法，但是，除此之外，我國的電子數(shù)據(jù)證據(jù)也散見于各類法律法規(guī)中，既不系統(tǒng)也不完善。在證據(jù)規(guī)則方面，部分形式的可采性有所規(guī)定，但是證明力等卻很少提及；在立法部門方面，包括了全國人大常委會(huì)、國務(wù)院、地方以及司法機(jī)關(guān)。中國電子數(shù)據(jù)證據(jù)立法遇到的問題應(yīng)該是立法模式和立法角度的問題。 關(guān)于立法機(jī)關(guān)問題從世界各國立法情況看，電子證據(jù)既有國家立法，也有地方性立法。這些表面電子數(shù)據(jù)證據(jù)牽涉方方面面的利益，許多立法機(jī)關(guān)都可以制定一些規(guī)范。在目前國家立法機(jī)關(guān)難以迅速全面啟動(dòng)的情況下，地方立法機(jī)構(gòu)積極摸索符合立法的基本精神。例如，涉及電子數(shù)據(jù)證據(jù)的定義、證據(jù)能力、證明力、證明方法以及證據(jù)規(guī)則等問題，應(yīng)該在統(tǒng)一的證據(jù)法中規(guī)定；涉及特殊的電子證據(jù)舉證責(zé)任倒置和電子證據(jù)認(rèn)定等問題，可以在相關(guān)的實(shí)體法中規(guī)定，凡是與電子數(shù)據(jù)證據(jù)證據(jù)有關(guān)的程序問題，可以在訴訟法中規(guī)定，凡事電子商務(wù)或者電子政務(wù)提出的特殊電子數(shù)據(jù)證據(jù)問題，可以在《電子商務(wù)法》和《電子政務(wù)條例》中規(guī)定。有的規(guī)則很原則，如聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)的立法，有的規(guī)定很詳盡，如菲律賓的電子證據(jù)規(guī)則。我們認(rèn)為，在我國有關(guān)的立法中應(yīng)規(guī)定哪些內(nèi)容，需要考慮我國國情與證據(jù)法理，以保證我國的立法能夠切合實(shí)際。定性條款，規(guī)定“電子數(shù)據(jù)證據(jù)”的形式。證明力條款，規(guī)定法官酌情裁量證明力大小，有無參考標(biāo)準(zhǔn)。至于其他法律、法規(guī)如部門法和敵法立法中如何作出關(guān)于電子證據(jù)的規(guī)定，必須結(jié)合部門和地方的實(shí)際，在不與國家層面立法相抵觸的情況下，進(jìn)行具體化。在涉及計(jì)算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)的案件激增的今天，將電子數(shù)據(jù)證據(jù)列為法定證據(jù)的類型有著非常重大的意義，這意味著電子證據(jù)從此開始，將與書證、物證、視聽資料等證據(jù)形式一樣，在經(jīng)法定程序查證屬實(shí)之后，能作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)；同時(shí)，它也將為規(guī)范網(wǎng)絡(luò)環(huán)境、網(wǎng)絡(luò)誠信、網(wǎng)絡(luò)文明等方面作出了貢獻(xiàn)。但是筆者相信，隨著我國關(guān)于電子數(shù)據(jù)證據(jù)的法律的不斷研究，以及實(shí)踐的不斷積累，我國電子數(shù)據(jù)證據(jù)存在的諸多問題將得到解決。24參考文獻(xiàn)一、著作類1．[M].北京：法律出版社，20222．[M]. 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