論上市公司并購重組過程中投資者的利益保護-閱讀頁
2025-07-13 21:52本頁面
【正文】 言，但也絕非空穴來風(fēng)。上市公司良好的經(jīng)營狀況和發(fā)展前景，可令地方政府在多方面獲益：（作為股東）可以多分紅利、可以多收稅、可以多解決就業(yè)、可以有名聲有政績等等。這種扶持在實踐中確實并不少見。舉如：①有的地方不切實際地提出所謂的“要么企業(yè)消滅虧損，要么消滅虧損企業(yè)”。②有的地方為了塑造多少多少個資產(chǎn)及銷售過百億的企業(yè)，或者為了擠身所謂的前100強或前300強，以上市公司為旗幟搞“資產(chǎn)歸集”式的并購重組，令上市公司體積臃腫、包袱沉重、內(nèi)部矛盾叢生，正常的經(jīng)營管理和發(fā)展戰(zhàn)略受到?jīng)_擊。企業(yè)管理層認(rèn)識及判斷失誤、資本經(jīng)營能力欠缺與公司發(fā)展及股東利益的背離。它對企業(yè)管理層的思想認(rèn)識和運作能力提出了全新的“高級”要求。于是，在實際的企業(yè)并購重組活動中，我們目睹了太多這樣的現(xiàn)象：沒有惡意介入，沒有壞人搗鬼，卻是錯誤的認(rèn)識導(dǎo)致錯誤的行動、欠缺的能力造成失望的結(jié)果。三 、并購重組過程中投資者利益的法律保護基于上述理解，并購重組過程中投資者利益的維護，從大處講，可歸結(jié)為“四個規(guī)范一個提高”，即：規(guī)范控股大股東的行為、規(guī)范內(nèi)部控制人的行為、規(guī)范中介機構(gòu)及投機者的行為、規(guī)范政府行為和提高企業(yè)管理層的戰(zhàn)略判斷及資本經(jīng)營能力。從這個意義上說，并購重組中的投資者利益保護問題是個“大題目”，它的較好解決有賴于整個社會的全面進步。顯然本文不可能就此展開討論。 強制要約和異議股權(quán)收購制度。異議股權(quán)收購制度是指：當(dāng)公司股東會決定公司宗旨變更、轉(zhuǎn)業(yè)、合并及重大資產(chǎn)買賣時，持異議的股東可要求公司以公允價格收購其股份。賣出股份、一了百了，從而能夠有效地“回避”掉并購重組活動可能造成的損失。我國至今尚無異議股權(quán)收購制度。 股份收購中的條件平等與最高價原則。最高價原則是指，在公開要約收購中，被要約的所有股東皆可享受收購者向任何股東提出的最高收購價。而且，“收購要約的全部條件適用于同種股票的所有持有人”。條件平等和最高價原則能使股東在公司收購時免遭歧視，并以“公平”價格轉(zhuǎn)讓自己的股份?？刂乒蓶|是指能夠?qū)嶋H控制公司的經(jīng)營決策與管理的股東?？刂乒蓶|濫用控制權(quán)，是中小股東利益受到侵害的重要原因。控制股東倘若違反該等誠信義務(wù)而經(jīng)營公司，則應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。我國立法沒有明確規(guī)定控制股東的誠信義務(wù)，“公司法”規(guī)定的公司管理層誠信義務(wù)雖與此緊密相關(guān)，但二者不可全然等同。負(fù)有誠信義務(wù)的內(nèi)部人主要是指公司的董事、高級經(jīng)理和監(jiān)事。主要包括注意義務(wù)(The Duty Of Care)和忠實義務(wù)（The Duty Of Loyalty）。后者則禁止內(nèi)部人在經(jīng)營公司的時候不善意、不講信用以及搞自我交易（Faithlessness and Selfdealing）。我國公司法規(guī)定了董事、監(jiān)事、經(jīng)理的誠信義務(wù)，包括不得利用職權(quán)收受賄賂或其他非法收入、不得侵占公司財產(chǎn)、維護公司財產(chǎn)完整性、保守商業(yè)秘密、禁業(yè)禁止等。這一偏頗有待將來改正。并購重組行為屬公司重大事項，一般需要經(jīng)由股東會審議和投票決定。典型的情況是，上市公司與其控股股東企業(yè)或與其控股股東企業(yè)的關(guān)聯(lián)企業(yè)之間進行并購重組交易的時候，該等交易的最后決策僅由其他股東投票決定，控股股東不參與投票。這種制度對防止上市公司的股東利用關(guān)聯(lián)交易搞利益輸送有著重要的意義。我國公司法第106條規(guī)定：“股東出席股東大會，所持每一股份有一表決權(quán)。因此，有些國家的公司法規(guī)定，當(dāng)持股數(shù)達到一定比例時，則對其所持股份的表決權(quán)給予一定的限制。又如當(dāng)公司合法持有自身股份時，不能用以表決。許多國家規(guī)定，代表一定持股比例（多規(guī)定為10%，少數(shù)國家規(guī)定為25%等）的股東有權(quán)拒絕股東會選出的審計員，而請求公司或法院指派另外的會計師擔(dān)當(dāng)公司的審計員。所謂申請?zhí)貏e調(diào)查的權(quán)利，是指：當(dāng)股東懷疑由內(nèi)部控制人操縱的公司行為有損于公司及股東利益的時候，或當(dāng)少數(shù)股東懷疑由控制股東操縱的公司行為有損于公司及股東利益的時候，作為懷疑者的股東有權(quán)請求股東會或法院指定專家或特別調(diào)查員調(diào)查和審計公司的部分或全部經(jīng)營活動并作出報告。股東訴訟制度。訴訟是股東維護其實體權(quán)益的極重要途徑。我國的股東在權(quán)益受到侵害時，自然可以依民法和民訴法啟動訴訟程序以維護自身權(quán)益。我們的現(xiàn)實情況是，盡管上市公司的決議侵犯股東權(quán)益的現(xiàn)象很多，但股東提起訴訟的現(xiàn)象卻很少。此外，我國“公司法”第63條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。嚴(yán)打證券欺詐行為。世界各國證券及收購立法的打擊重點就是證券欺詐行為。然而，在實際生活中，與上市公司并購重組活動相聯(lián)系的做假、市場操縱和內(nèi)幕交易卻愈演愈烈、怵目驚心，其給投資者帶來的負(fù)面效果越來越成為并購重組過程中投資者利益損害的突出問題。10 、獨立財務(wù)顧問制度。公眾股東的這種判別能力顯然不夠?qū)I(yè)而且參差不一。它要求收購方或上市公司董事會聘請中介機構(gòu)（投資銀行）作為獨立財務(wù)顧問，就并購重組方案“是否公正、公平及合理”公開發(fā)表獨立財務(wù)顧問意見。獨立財務(wù)顧問制度對保護投資者利益有重要意義：一是幫助投資者判別；二是對各種惡意的和不適當(dāng)?shù)牟①徶亟M活動也能起到較好“平衡”作用。11 、內(nèi)部人持股。其用意在于：（1）令內(nèi)部人的個人收益與其個人努力及工作業(yè)績聯(lián)系起來，建立起良好的管理層激勵機制；（2）加強內(nèi)部人的個人利益與公司利益及公司長遠發(fā)展之間的相關(guān)度，以此來抑制企業(yè)官僚主義及內(nèi)部人利益傾斜行為，促使內(nèi)部人從公司長遠發(fā)展的角度來經(jīng)營企業(yè)，避免殺雞取卵、竭澤而漁。12 、信息披露制度。一方面是有助于防止內(nèi)幕交易和市場操縱；另一方面是令投資者及時知情以便判別和免受誤導(dǎo)。其中，最重要的信息披露是“收購公告書”。這種信息公開，對防止各種惡意的和不適當(dāng)?shù)牟①徶亟M行為具有重要意義。中介機構(gòu)主要包括投資銀行、會計師行和律師行，它們是上市公司并購重組過程中各種“假冒偽劣”的重要制肘力量和過濾關(guān)口，它們的公正、客觀與否對保證上市公司信息的真實性具有至關(guān)重要的意義。從我國現(xiàn)實情況出發(fā)，下面幾點尤為重要：（1）完善立法，健全并購重組法律體系；（2）嚴(yán)懲證券欺詐；（3）完善股東訴訟制度、強化民事賠償；（4）確保中介機構(gòu)公正盡
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