【正文】 公司就重大資產(chǎn)重組事宜召開股東大會，應當以現(xiàn)場會議形式召開，并應當提供網(wǎng)絡投票或者其他合法方式為股東參加股東大會提供便利”。　　我們認為，不管是股東大會審議通過重大重組方案還是在股東大會決議有效期內(nèi)終止執(zhí)行重大重組方案，均可能對上市公司構成極大的影響，因此，應該履行相同的程序。2008年11月13日，三環(huán)股份2008年第三次臨時股東大會召開，會議審議的議案之一就是《關于終止向特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)工作的議案》?！　≈卮筚Y產(chǎn)重組方案未獲得證監(jiān)會核準再次啟動重大資產(chǎn)重組程序的時間間隔問題　　對于由證監(jiān)會發(fā)審委審核的IPO和上市公司再融資，根據(jù)《首次公開發(fā)行并上市管理辦法》和《上市公司證券發(fā)行管理辦法》的規(guī)定，發(fā)行申請未獲核準的上市公司，自中國證監(jiān)會作出不予核準的決定之日起六個月后，可再次提出證券發(fā)行申請，也就是說，需有6個月的間隔期?！　Υ?，我們認為，重大資產(chǎn)重組方案未獲得證監(jiān)會核準再次啟動重大資產(chǎn)重組程序的，可以不受時間間隔限制，只要條件成熟，可以盡快再次啟動。*ST方向于2008年11月13日收到中國證監(jiān)會不予核準重大資產(chǎn)重組方案決定， 2008年12月9日，啟動第二次重大資產(chǎn)重組?！　?二)擬認購資產(chǎn)存在被大股東及其他關聯(lián)方非經(jīng)營性資金占用情形的處理問題　　上市公司向大股東及其他關聯(lián)方以發(fā)行股份或其他方式認購資產(chǎn)時，如果大股東及其他關聯(lián)方對擬認購資產(chǎn)存在非經(jīng)營性資金占用，則本次交易完成后會形成大股東及其他關聯(lián)方對上市公司的非經(jīng)營性資金占用。　　(三)對房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)通過重大資產(chǎn)重組借殼上市的特殊審核標準問題　　目前，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)通過重大資產(chǎn)重組借殼上市的非常多，但這些房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的質(zhì)量參差不齊。　　重組方的基本條件標準　　(1)產(chǎn)業(yè)政策導向。　　(2)市場地位?！　?3)資質(zhì)?！　?4)資本實力。通常擬借殼資產(chǎn)最近一期期末經(jīng)審計凈資產(chǎn)應超過5億元，總資產(chǎn)規(guī)模應超過14億元?！　￡P注重組方歷史開發(fā)項目是否成功，例如開發(fā)項目均能按期交付，有多個樓盤獲得行業(yè)獎項等。①近年業(yè)績穩(wěn)定且具有一定盈利能力(通常要求最近2年盈利，且近2年平均凈資產(chǎn)收益率高于銀行同期貸款利率)，歷史盈利不是因土地取得成本較低或尚未足額計算應繳稅金等特殊原因造成。　　(2)財務狀況。例如具有較高的信用等級(通常要求A級以上)。③現(xiàn)有項目未來一定時期(通常為3年以上)內(nèi)各期銷售或出租產(chǎn)生的現(xiàn)金流能夠滿足上市公司正常經(jīng)營活動所需。(2)管理團隊近三年保持穩(wěn)定且具有豐富的房地產(chǎn)從業(yè)經(jīng)驗。(4)擬借殼資產(chǎn)與股東之間不存在同業(yè)競爭和大量關聯(lián)交易，并已建立制度和程序規(guī)范可能的關聯(lián)交易、同業(yè)競爭。(6)擬借殼資產(chǎn)的股權結構、控制關系及其歷史沿革清晰、合規(guī)?！　⊥恋貎渑c有關稅費清繳情況　　擬借殼資產(chǎn)應擁有與自身的經(jīng)營模式和開發(fā)能力、開發(fā)計劃相適應的土地儲備，以滿足未來一定期間(通常3年以上)的開發(fā)需要。此外，應重點關注擬借殼資產(chǎn)有關稅費(特別是土地增值稅等)的清繳或計提情況，以保證稅務風險不會轉嫁給上市公司。此外，《關于規(guī)范上市公司重大資產(chǎn)重組若干問題的規(guī)定》第四條第(二)項也規(guī)定：“上市公司擬購買資產(chǎn)的，在本次交易的首次董事會決議公告前，資產(chǎn)出售方必須已經(jīng)合法擁有標的資產(chǎn)的完整權利，不存在限制或者禁止轉讓的情形。上市公司擬購買的資產(chǎn)為土地使用權、礦業(yè)權等資源類權利的，應當已取得相應的權屬證書，并具備相應的開發(fā)或者開采條件”。否則，方案可能會被證監(jiān)會重組委否決。證監(jiān)會重組委經(jīng)審議后認為，擬注入的資產(chǎn)權屬瑕疵主要表現(xiàn)在兩個方面：一是本次擬購買資產(chǎn)中寧夏某發(fā)電有限公司自成立之日(2005年12月21日成立)已滿兩年，注冊資本仍未繳足，不符合相關規(guī)定?！　T圣方(000620)則是因為資產(chǎn)權屬存在瑕疵，重組方案雖已經(jīng)證監(jiān)會重組委通過但遲遲無法實施的案例。2007年5月至7月底，證監(jiān)會通過調(diào)查，形成相關意見，要求重組方首鋼控股提供洛陽當?shù)卣畬Υ舜沃亟M的支持文件，但由于相關文件未提交，直到現(xiàn)在仍然未實施重組方案。也就是說，上市公司重大資產(chǎn)重組方案中，擬注入的資產(chǎn)必須定價公允，預估值或評估值應適當，不存在損害上市公司和股東合法權益的情形?！　『夏成鲜泄竞蛷V東某上市公司的重大資產(chǎn)重組方案被證監(jiān)會重組委否決的主要原因之一就是因為擬注入的資產(chǎn)定價不公允，預估值或評估值過高。此外，深交所發(fā)布的《信息披露業(yè)務備忘錄第16號——資產(chǎn)評估相關信息披露》也規(guī)定，預估值或評估值與賬面值存在較大增值或減值，或與過去三年內(nèi)歷史交易價格存在較大差異的，上市公司應當視所采用的不同預估(評估)方法分別按照要求詳細披露其原因及預估(評估)結果的推算過程?！　幭哪成鲜泄竞桶不漳成鲜泄镜闹卮筚Y產(chǎn)重組方案被證監(jiān)會重組委否決，其原因之一就是因為擬注入資產(chǎn)的評估方法不符合上述規(guī)定。交易對方應當與上市公司就相關資產(chǎn)實際盈利數(shù)不足利潤預測數(shù)的情況簽訂明確可行的補償協(xié)議”。否則，方案可能會被證監(jiān)會重組委否決?！　≈亟M方案的實施未有利于上市公司提高盈利能力、獨立性和完善公司治理結構　　《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十條第規(guī)定：“上市公司實施重大資產(chǎn)重組，應當符合下列要求：……(六)有利于上市公司在業(yè)務、資產(chǎn)、財務、人員、機構等方面與實際控制人及其關聯(lián)人保持獨立，符合中國證監(jiān)會關于上市公司獨立性的相關規(guī)定。此外，《關于規(guī)范上市公司重大資產(chǎn)重組若干問題的規(guī)定》第四條第(四)項也規(guī)定：“本次交易應當有利于上市公司改善財務狀況、增強持續(xù)盈利能力，有利于上市公司突出主業(yè)、增強抗風險能力，有利于上市公司增強獨立性、減少關聯(lián)交易、避免同業(yè)競爭”。 [⑤]　　(五)上市公司并購重組中的股份協(xié)議轉讓問題　　鑒于目前我國上市公司股權比較集中、第一大股東持股比較高的現(xiàn)實情況，上市公司收購案例中絕大部分是協(xié)議收購和友好收購，很少出現(xiàn)敵意收購，即使出現(xiàn)了敵意收購，也鮮有成功的?！　PO公司的控股股東和實際控制人所持股份的轉讓　　對于IPO公司的控股股東和實際控制人所持股份的轉讓，《深圳證券交易所股票上市規(guī)則(2006年修訂)》第 ：“發(fā)行人向本所提出其首次公開發(fā)行的股票上市申請時，控股股東和實際控制人應當承諾：自發(fā)行人股票上市之日起三十六個月內(nèi)，不轉讓或者委托他人管理其持有的發(fā)行人股份，也不由發(fā)行人回購其持有的股份。發(fā)行人應當在上市公告書中公告上述承諾”。　　2008年10月1日，《深圳證券交易所股票上市規(guī)則(2008年修訂)》正式實施，為鼓勵上市公司并購重組，新《上市規(guī)則》放寬了對IPO后控股股東和實際控制人所持股份的轉讓限制，允許在重大資產(chǎn)重組和在同一實際控制人控制的主題間轉讓這兩種情況下，豁免遵守三年鎖定期的規(guī)定。(二)因上市公司陷入危機或者面臨嚴重財務困難，受讓人提出的挽救公司的重組方案獲得該公司股東大會審議通過和有關部門批準，且受讓人承諾繼續(xù)遵守上述承諾?！　∩鲜泄静①徶亟M完成后控股股東所持股份的轉讓　　《上市公司收購管理辦法》第六十二條規(guī)定：”有下列情形之一的，收購人可以向中國證監(jiān)會提出免于以要約方式增持股份的申請：……(二)上市公司面臨嚴重財務困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會批準，且收購人承諾3年內(nèi)不轉讓其在該公司中所擁有的權益。此外，《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第四十三條規(guī)定：“特定對象以資產(chǎn)認購而取得的上市公司股份，自股份發(fā)行結束之日起12個月內(nèi)不得轉讓。(三)特定對象取得本次發(fā)行的股份時，對其用于認購股份的資產(chǎn)持續(xù)擁有權益的時間不足12個月”。　　2009年5月19日，中國證監(jiān)會經(jīng)過認真研究后專門發(fā)布了《證券期貨法律適用意見第4號》，對上述問題進行了厘清：(1)適用《收購辦法》第六十二條第一款第(二)項、第(三)項及《重組辦法》第四十三條規(guī)定時，在控制關系清晰明確，易于判斷的情況下，同一實際控制人控制之下不同主體之間轉讓上市公司股份，不屬于上述規(guī)定限制轉讓的范圍，可以豁免遵守上述規(guī)定。(3)律師和律師事務所應當就上市公司的股份轉讓是否屬于同一實際控制人之下不同主體之間的轉讓出具法律見書