【正文】 基金運(yùn)作中證券交易行為的通知》也只對(duì)證券交易所監(jiān)控基金交易行為做了要求。　　(2)短線交易限制　　根據(jù)中國證監(jiān)會(huì)《關(guān)于全國社會(huì)保障基金委托投資若干問題的復(fù)函》的規(guī)定，全國社?；鸷喜⒊钟猩鲜泄?%股份后，若社?；鹄硎聲?huì)與各投資管理人以及各投資管理人之間的投資決策是相互獨(dú)立的，則對(duì)該公司股票的買賣可以不受六個(gè)月持有期的限制(即《證券法》第47條的規(guī)定)?！　、趪泄赊D(zhuǎn)持過程中的信息披露　　2009年6月19日，財(cái)政部、國務(wù)院國資委、中國證監(jiān)會(huì)、全國社?；鹄硎聲?huì)聯(lián)合發(fā)布了《境內(nèi)證券市場轉(zhuǎn)持部分國有股充實(shí)全國社會(huì)保障基金實(shí)施辦法》?！　∩鲜鰞煞荨稄?fù)函》指出，鑒于股權(quán)分布及其變動(dòng)信息，對(duì)投資者的投資決策具有較大影響。這就引發(fā)了如果這些特殊機(jī)構(gòu)投資者買賣上市公司股票觸及到了我國《證券法》和《上市公司收購管理辦法》的權(quán)益變動(dòng)或者收購披露標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，如何進(jìn)行監(jiān)管和處理的問題。近年來，我國上市公司并購重組風(fēng)起云涌，日趨增多。但是，在上市公司并購重組的過程中，也凸顯了諸多亟需解決的法律問題。茲縷析如次。因此，全國社?；鹄硎聲?huì)有義務(wù)了解其各投資管理人所持股票的情況并在其直接或間接持有上市公司5%以上股份時(shí)，嚴(yán)格依照《證券法》和《上市公司收購管理辦法》的有關(guān)規(guī)定及時(shí)披露信息?！掇k法》規(guī)定，股權(quán)分置改革新老劃斷后，凡在境內(nèi)證券市場首次公開發(fā)行股票并上市的含國有股的股份有限公司，除國務(wù)院另有規(guī)定的，均須按首次公開發(fā)行時(shí)實(shí)際發(fā)行股份數(shù)量的10%，將股份有限公司部分國有股轉(zhuǎn)由社保基金會(huì)持有。若社?；鹄硎聲?huì)與各投資管理人以及各投資管理人之間的投資決策不是相互獨(dú)立的，則對(duì)該公司股票的買賣應(yīng)受六個(gè)月持有期的限制?！锻ㄖ返谖鍡l規(guī)定：“證券交易所在日常交易監(jiān)控中，應(yīng)當(dāng)將一個(gè)基金視為單一的投資人，將一個(gè)基金管理公司視為持有不同賬戶的單一投資人，比照同一投資人進(jìn)行監(jiān)控”?！　?2)對(duì)于一家基金管理公司管理下的一只基金持有某一上市公司的股份累計(jì)達(dá)到5%的，需要依法披露。此事還導(dǎo)致投資者要求將上述收益歸國投中魯所有。合格投資者有義務(wù)確保其名下的境外投資者嚴(yán)格履行信息披露的有關(guān)規(guī)定”?！　?008年6月，南寧糖業(yè)以馬丁居里有限公司等的上述行為存在披露滯后和涉嫌違反《證券法》第47條有關(guān)短線交易的規(guī)定為由，向南寧市中級(jí)人民法院起訴馬丁居里等三公司，該院已正式受理并裁定凍結(jié)被告馬丁居里投資管理有限公司銀行存款3960萬元或查封其相應(yīng)價(jià)值的其他財(cái)產(chǎn)?！　?1)境外BVI公司買賣境內(nèi)上市公司股份觸及到了我國《證券法》和《上市公司收購管理辦法》的權(quán)益變動(dòng)或者收購披露標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，應(yīng)該依法履行信息披露和其他相關(guān)義務(wù)?！　?3)為防止BVI公司成為上市公司的股東后，BVI公司的股東及實(shí)際控制人任意轉(zhuǎn)讓 BVI公司且不履行報(bào)告、公告義務(wù)，應(yīng)要求BVI公司的控股股東及實(shí)際控制人承諾如其擬轉(zhuǎn)讓BVI公司的股權(quán)，除按規(guī)定履行相應(yīng)的報(bào)告、公告義務(wù)外，應(yīng)要求股權(quán)受讓人同樣對(duì)BVI公司的行為出具不可撤銷承諾函。前述投資者及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%后，通過證券交易所的證券交易，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告?！　⊥ㄟ^證券交易所競價(jià)交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份　　比較重要的案例為“茂業(yè)系”公司超比例增持三家上市公司案例和中兵光電沈昌宇案例。當(dāng)日收盤時(shí)，%，未按規(guī)定向監(jiān)管機(jī)構(gòu)做書面報(bào)告，也未通知上市公司并予公告。兩項(xiàng)合并，給予沈昌宇警告并處100萬元罰款。換言之，投資者通過大宗交易系統(tǒng)減持上市公司股份，不必遵守第十三條的上述規(guī)定。意向申報(bào)是否明確交易價(jià)格和交易數(shù)量由申報(bào)方自行決定。成交申報(bào)一經(jīng)本所確認(rèn)，不得變更或撤銷，買賣雙方必須承認(rèn)交易結(jié)果”。此外，上交所也于2009年1月23日發(fā)布了《關(guān)于執(zhí)行上市公司收購管理辦法等有關(guān)規(guī)定具體事項(xiàng)的通知》，做了類似的規(guī)定。基于上述違規(guī)事實(shí)，深交所對(duì)北京嘉利九龍公司作出公開譴責(zé)處分決定，并采取限制交易6個(gè)月的監(jiān)管措施?！　?2)持股30%以下的股東違規(guī)增持股份的處理問題　　假設(shè)某個(gè)投資者持有某上市公司28%的股份，該投資者可以通過發(fā)主動(dòng)性部分要約(至少5%)，從而跨越30%。　?、偈韬鲈龀窒碌奶幚矸绞健　⊥顿Y者持股28%，如果在二級(jí)市場(通過競價(jià)交易系統(tǒng)或者大宗交易系統(tǒng)，下同)因?yàn)槭韬鲈龀郑贡壤^30%而無豁免事由，應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約，無法發(fā)出全面要約的，應(yīng)當(dāng)由中國證監(jiān)會(huì)限期進(jìn)行整改，即鎖定其違規(guī)增持股份，且在6個(gè)月后減持至30%以下，在整改期間內(nèi)，對(duì)其已增持的股份由中國證監(jiān)會(huì)限制表決權(quán)。11月27日，椰林灣公司及旭飛實(shí)業(yè)公司通過深交所競價(jià)交易系統(tǒng)減持了旭飛投資流通股3萬股，%。根據(jù)該條規(guī)定，我們認(rèn)為，對(duì)于持股30%以上的投資者繼續(xù)增持股份的信息披露問題，應(yīng)該按以下原則進(jìn)行簡化處理：　　增持前投資者已經(jīng)為上市公司第一大股東的情形　　投資者及其一致行動(dòng)人目前持有上市公司股份比例已超過30%，且為上市公司第一大股東，擬繼續(xù)增持的，只須編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書或者進(jìn)行簡單公告，無須編制收購報(bào)告書?！　?四)國有股協(xié)議轉(zhuǎn)讓中對(duì)上市公司實(shí)際控制人未發(fā)生變化的認(rèn)定問題　　《上市公司收購管理辦法》第六十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，收購人可以向中國證監(jiān)會(huì)提出免于以要約方式增持股份的申請：(一)收購人與出讓人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上市公司的實(shí)際控制人發(fā)生變化……”?！　∞D(zhuǎn)讓雙方屬于同一國有控股集團(tuán)所有或者控制　　收購人與出讓人如果屬于同一國有控股集團(tuán)所有或者控制，可以認(rèn)定二者為受同一實(shí)際控制人控制的不同主體，股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后上市公司的實(shí)際控制人未發(fā)生變化。”中央及地方各級(jí)政府的出資人分別行使國有資產(chǎn)所有者權(quán)利，因此，上市公司國有股在不同省、自治區(qū)、直轄市的國有企業(yè)或者中央和地方國有企業(yè)之間進(jìn)行轉(zhuǎn)讓時(shí)，不受同一出資人控制，應(yīng)視為實(shí)際控制人發(fā)生變化。在這種情況下，要不要履行要約豁免和信息披露義務(wù)?我們認(rèn)為，根據(jù)《證券法》和《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定，雖然實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更，但是涉及到上市公司股份的過戶，因此需要按照《上市公司收購管理辦法》第六十二條第(一)項(xiàng)等的規(guī)定履行要約豁免和刊登收購報(bào)告書義務(wù)。6月23日，嶺南集團(tuán)刊登了收購報(bào)告書(摘要)，上述股權(quán)劃轉(zhuǎn)事宜尚需根據(jù)《上市公司收購管理辦法》向中國證監(jiān)會(huì)申請豁免全面要約收購?！　》洗朔N情形的典型案例為濰柴重機(jī)(000880)案例?！　《?、上市公司重大資產(chǎn)重組中的法律實(shí)務(wù)問題　　(一)上市公司重大資產(chǎn)重組中的程序性問題　　正在被立案調(diào)查的上市公司進(jìn)入重大資產(chǎn)重組程序問題　　近年來，相當(dāng)一部分上市公司由于經(jīng)營不善陷入嚴(yán)重虧損甚至資不抵債，必須通過重大資產(chǎn)重組才能走出困境?！　「鶕?jù)《通知》的規(guī)定，如果重組方提出切實(shí)可行的重組方案，在經(jīng)營管理等方面將發(fā)生實(shí)質(zhì)性改變，即“脫胎換骨，更名改姓”，重組完成有助于減輕或消除違法違規(guī)行為造成的不良后果，在立案調(diào)查期間，并購重組可以同時(shí)進(jìn)行。然而，在股東大會(huì)決議有效期內(nèi)擬終止執(zhí)行重大重組方案的，應(yīng)履行什么樣的程序，《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》中卻未曾涉及。投票結(jié)果顯示，大股東三環(huán)集團(tuán)由于是關(guān)聯(lián)方回避表決，二股東武鋼集團(tuán)投了棄權(quán)票，%，未達(dá)到出席會(huì)議有表決權(quán)股份總數(shù)的2/3，因此，《關(guān)于終止向特定對(duì)象發(fā)行股份購買資產(chǎn)工作的議案》被否決。*ST方向便是一個(gè)典型的案例?！　「鶕?jù)中國證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定，對(duì)于大股東及其關(guān)聯(lián)方以資產(chǎn)認(rèn)購上市公司發(fā)行股份的情形，申請人須提供大股東及其他關(guān)聯(lián)方是否存在對(duì)標(biāo)的資產(chǎn)的非經(jīng)營性資金占用的核查報(bào)告，提供本次交易是否會(huì)導(dǎo)致大股東及其關(guān)聯(lián)方對(duì)上市公司資金占用風(fēng)險(xiǎn)增加的說明，如存在，須提出有針對(duì)性的解決措施，并請律師對(duì)此發(fā)表明確法律意見。重組方應(yīng)遵循國家產(chǎn)業(yè)政策，例如所開發(fā)產(chǎn)品的類型、戶型等符合有關(guān)政策要求。重組方應(yīng)具有二級(jí)以上開發(fā)資質(zhì)。　　重組方的歷史經(jīng)營記錄標(biāo)準(zhǔn)　　通常要求重組方擁有至少5年以上開發(fā)經(jīng)驗(yàn)，近5年已開發(fā)完畢項(xiàng)目建筑面積累計(jì)40萬平方米以上或銷售收入累計(jì)20億元以