工程建設中的法律風險防范-閱讀頁
2025-07-12 00:12本頁面
【正文】 公共的工程或者對質量有特別要求的工程，需要雙方共同選擇一個中立實驗室做材料檢驗工作。是在監(jiān)理工程師的監(jiān)督之下提取樣品封存送檢，還是由施工單位或者材料單位自己封存送檢，再交給各方面檢驗報告，這二者之間的差異非常大。此外，還有工程的驗收、檢驗方法，在質量保證體系中也要做出規(guī)定。在工地上經常會發(fā)生洽商、技術變更，但是有了洽商變更不一定就會導致合同價款的改變，這兩者不是完全統(tǒng)一的。這個證據的搜集要求工程雙方在工地現(xiàn)場特別注意技術簽證轉化為經濟簽證的時候，要與原工料清單、原預算書或報價書對應審核?？偠灾?，施工現(xiàn)場上要注意的就是材料的完整性，批復時也要同樣注意。在合同里應該把它予以明確，把它的重要性提升到一個特別的高度，將這個最終確認權匯總到公司一定級別的領導那里去管理。這就涉及到在工程完成后，以一個什么樣的標準去核定工程量的問題。工程量清單方法對業(yè)主有利，它的優(yōu)點是，只要單價確定了，量總是能夠算清的，另外它也確實在經濟上非常節(jié)約，因此業(yè)主現(xiàn)在也在積極推動采用這個方法。但也可以分為協(xié)商、準裁決或準仲裁，到訴訟仲裁。這時可以規(guī)定一個準仲裁機制，就是由工程測量師行初步裁定。準仲裁機制在國際上非常常見，但是我們在國內標準版合同中，實際上并沒有準仲裁機制。有很多糾紛實際并沒有達到仲裁的地步，經權威機構協(xié)調可以解決，而且訴訟、仲裁的成本也很高。在我國國內沒有這個機制，可以讓監(jiān)理工程師擔任這個角色，比較合適。（一）訴訟與仲裁關于訴訟仲裁問題，筆者講兩個內容：、建筑索賠與反索賠的證據問題。工程管理中要非常認真、仔細地把每一項發(fā)生過的事記錄下來，保存書證，要勤于簽發(fā)書面文件。工地上的各種函件很多，要及時回復。由于工地往來文件，各種工程單證和文書容易作為證據使用，所以筆者建議，在工地上對別人的來函表示同意時，最好做出這樣的限制：此同意僅涉及技術問題，并不涉及到工期、質量確認、價格確認、質量索賠、經濟補償、增加工日等事項。我們不敢相信工地上的技術人員有足夠專業(yè)的法律水平能夠把如此復雜的合同記得很清楚，這是很不現(xiàn)實的。有些文件必須回復且必須表態(tài)的，如申報當月工程量、價要求批復的，業(yè)主可以有權表示不同意，或者表示請對方提供進一步的材料經研究后再回復。這樣做也符合工程問題的法律解決特點，剩下的問題以后再解決。發(fā)函與準確地復函，都為未來的結算創(chuàng)造了條件，為結算提供了主動權。我們驚喜地發(fā)現(xiàn)，有些客戶開始使用保函了。實際上，在我們的工程里面，應該說80%的分包合同和分包工程都是應當收取履約保證金的。這是一個非?，F(xiàn)實的問題。按工程的基本規(guī)律，扣工程款的10%，在結算時歸還是非常正常的。等質量保證期后，結算這5%的質保金。更何況在經濟洽商和工地施工上他們通過使用一些技巧及手段，能拿到更多的實惠。FIDIC合同圈子里面有一句話，“你敢不聽話，不聽話我收了你的保函”，承包商立刻就老實了。當然我們可能不一定能收那么高的保函，但我們收取15%或10%還是很合理的，無論如何10%的份額我們是應該收取的。當然，業(yè)主可以收承包商保函，反過來，承包商也可以收業(yè)主保函，因為業(yè)主不履行合同，違約損害承包商的例子也比比皆是。但從總體來說，承包商違約對業(yè)主的損失更大些，尤其是在考慮承包商有權利用《合同法》第280條規(guī)定的法定優(yōu)先權的情況下。所以說，保函非常重要。如果承包商違約的話，業(yè)主隨時隨地可以給施工方發(fā)函，通知銀行把你保函里的多少錢給扣收了，立刻生效。 另外，要提醒大家注意的是，履約保函和履約保證金的扣付，在合同里應當有很詳細的約定。這樣一來操作性就非常強，沒有什么歧義，很容易認定。有關工程中的法律風險防范問題實際上是一個非常專業(yè)和復雜的問題，需要從招標的準備工作開始，進而在工程實施中加強合同管理，直到工程結束以合同為基礎進行工程的結算。這些變化反過來又影響合同，其中的法律問題值得做實務的律師、建筑企業(yè)、業(yè)主、工程管理公司或其他咨詢公司等工程業(yè)務的參與方進行不斷的研究和總結，以提高工程風險控制的水
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