【正文】 證函 》 為有效合同； ? 農(nóng)行某支行出具的 《 反擔保保證函 》 無效； ? 農(nóng)行某支行、擔保公司對保證合同的無效均具有過錯，農(nóng)行某支行承擔民事責任的部分，不應超過新力公司不能清償部分的二分之一； ? 農(nóng)行某支行應當承擔的責任并不在其他擔保人之后； ? 委托貸款合同項下貸款利率等約定不違反法律的禁止性規(guī)定； ? 擔保公司要求王乃忠、農(nóng)行某支行承擔擔保費的請求沒有合同依據(jù)。 ? 二、王某對新力公司的前項債務承擔連帶責任。 ? 四、新力公司于判決生效后十日內(nèi)支付擔保公司擔保費。 ? 五、駁回擔保公司的其他訴訟請求。 四、業(yè)務操作中的法律風險防范 202111 中共河南省委黨校法學部 李昌鳳 42 ? 保操作中的風險防范 ? 界定抵押物范圍 ? 《 物權(quán)法 》 第 180條：債務人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押： ? （一）建筑物和其他土地附著物； ? （二）建設用地使用權(quán)； ? （三）以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)； ? （四）生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品； ? （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； ? （六）交通運輸工具； ? （七）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。 （三）作為反擔保債權(quán)人： 嚴格反擔保措施，確保追償權(quán)的實現(xiàn) 四、業(yè)務操作中的法律風險防范 202111 中共河南省委黨校法學部 李昌鳳 44 ? 擔保操作中的風險防范 ? 杜絕流押契約 ? 第 186條： 抵押權(quán)人在債務履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有 。 （三）作為反擔保債權(quán)人： 嚴格反擔保措施，確保追償權(quán)的實現(xiàn) 202111 中共河南省委黨校法學部 李昌鳳 45 ? 2021年 5月，楊某與趙某簽訂一份借款合同，約定：楊某向趙某出借 8萬元人民幣，年利率為 10%，期限為一年，趙某以自有房產(chǎn)一套抵押；如趙某不能按期償還借款本息，便將抵押房產(chǎn)以 20萬元賣給楊某，在扣除貸款本息、房產(chǎn)過戶手續(xù)稅費及其他費用后，余款歸還趙某。借款到期后，趙某未能清償貸款本息，楊某訴至法院，請求判令趙某履行關于抵押房屋買賣的約定。 抵押權(quán)自登記時設立 。 （三）作為反擔保債權(quán)人： 嚴格反擔保措施，確保追償權(quán)的實現(xiàn) 四、業(yè)務操作中的法律風險防范 202111 中共河南省委黨校法學部 李昌鳳 47 機動車抵押及相關問題 ? 《 物權(quán)法 》 第 24條：船舶、航空器和 機動車 等物權(quán)的設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。 ? 善意第三人：就標的物與當事人一方有交易關系的人。 ? 2021年 6月公安部交通管理局的復函：根據(jù)現(xiàn)行機動車登記法規(guī)和有關規(guī)定，公安機關辦理的 機動車登記 ，是準予或者不準予機動車道路行使的登記， 不是機動車所有權(quán)登記 。 ? 2021年 12月 25日最高人民法院研究室 《 關于如何認定買賣合同中機動車財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間問題的復函 》【 （ 2021）法研字第 121號 】 ：關于如何認定買賣合同中機動車財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間問題，需進一步研究后才能作出決定，但請示中涉及的具體案件，應認定 機動車所有權(quán)從機動車交付時起轉(zhuǎn)移 。機動車經(jīng)公安機關交通管理部門 登記后，方可上道路行駛 。 ? 第 12條：有下列情形之一的， 應當辦理相應的登記 ： (一 )機動車 所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移 的； (二 )機動車登記內(nèi)容變更的；(三 )機動車用作 抵押 的； (四 )機動車 報廢 的。不足部分，由 機動車使用人承擔賠償責任 ；機動車所有人對損害的發(fā)生有過錯的，承擔相應的賠償責任。不足部分， 由受讓人承擔賠償責任 。 （三）作為反擔保債權(quán)人： 嚴格反擔保措施，確保追償權(quán)的實現(xiàn) 202111 中共河南省委黨校法學部 李昌鳳 53 ? 甲之車先后抵押給乙丙丁擔保債權(quán)，其中抵押給丙時辦理了抵押登記，而乙丁未辦理抵押登記?，F(xiàn)以上債務均到期，而甲均不能清償，甲之車變價后該如何清償？ ? 甲之房產(chǎn)先后抵押給乙丙丁擔保債權(quán)，其中抵押給丙時辦理了抵押登記，而乙丁未辦理抵押登記?，F(xiàn)以上債務均到期，而甲均不能清償，甲之房產(chǎn)變價后該如何清償？ 舉例： 四、業(yè)務操作中的法律風險防范 202111 中共河南省委黨校法學部 李昌鳳 54 ? 反擔保操作中的風險防范 ? 把握質(zhì)押標的 ? 動產(chǎn)質(zhì)押的標的是動產(chǎn)。 （三）作為反擔保債權(quán)人： 嚴格反擔保措施，確保追償權(quán)的實現(xiàn) 四、業(yè)務操作中的法律風險防范 202111 中共河南省委黨校法學部 李昌鳳 55 ? 押反擔保操作中的風險防范 ? 質(zhì)押權(quán)成立條件 ? 動產(chǎn)質(zhì)押要 交付占有 。 ? 以基金份額、證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設立；以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商部門辦理出質(zhì)登記時設立。 ? 以應收賬款出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自信貸征信機構(gòu)（中國人民銀行）辦理出質(zhì)登記時設立。 ? 效力： ? 該條款無效，不影響其他條款以及合同的效力。 五、轉(zhuǎn)變觀念，提升創(chuàng)新能力 202111 中共河南省委黨校法學部 李昌鳳 59 ? （ 二 ） 創(chuàng)新反擔保措施 ? 對有限的反擔保資源進行創(chuàng)新組合； ? 重視新型財產(chǎn)權(quán)利擔保價值； ? 善于利用相關規(guī)章制度 。當日，趙先生將房產(chǎn)證交付李某，但二人未到房地產(chǎn)管理部門辦理抵押登記。 202111 中共河南省委黨校法學部 李昌鳳 61 案例 7： ? 甲公司因經(jīng)營需要，從某商業(yè)銀行貸款 200萬元，由乙融資擔保公司為該債務提供保證擔保，但是合同中未約定保證方式。但合同簽訂后，雙方未辦理抵押登記。但乙擔保公司認為，銀行應當先起訴甲公司并在強制執(zhí)行仍不能獲得清償時，自己才承擔代償責任。企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。 該款項進帳單在開具后作為存款憑證即時質(zhì)押給甲方 ，作為乙方為借款人向甲方下屬分支機構(gòu)借款提供擔保的方式之一。 202111 65 中共河南省委黨校法學部 李昌鳳 以自有資金進行投資 ? 第 29條：融資性擔保公司以自有資金進行投資，限于國債、金融債券及大型企業(yè)債務融資工具等 信用等級較高的固定收益類金融產(chǎn)品 ，以及不存在利益沖突且總額不高于凈資產(chǎn) 20％ 的其他投資