【正文】 保： ? 融資性擔(dān)保公司 不得為其母公司或子公司提供融資性擔(dān)保 。 202111 中共河南省委黨校法學(xué)部 李昌鳳 22 （一）擔(dān)保合同的效力問(wèn)題 ? 擔(dān)保方式： 保證；抵押；質(zhì)押 ；留置；定金。 四、業(yè)務(wù)操作中的法律風(fēng)險(xiǎn)防范 202111 中共河南省委黨校法學(xué)部 李昌鳳 24 （一）擔(dān)保合同的效力問(wèn)題 ? 法律后果 ? ： ?擔(dān)保人無(wú)過(guò)錯(cuò)時(shí)，擔(dān)保人免責(zé)； ?擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò)時(shí)，承擔(dān)之責(zé)任不超過(guò)債務(wù)人不能清償部分的 1/3。該筆借款到期后， A公司和 B公司均未履行還款義務(wù)。 202111 中共河南省委黨校法學(xué)部 李昌鳳 26 案例 1：擔(dān)保合同無(wú)效的責(zé)任承擔(dān) ? 法院認(rèn)為：本案的借款合同合法有效。該支行與 B公司對(duì)保證合同的無(wú)效均有過(guò)錯(cuò)，B公司依法應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任不應(yīng)超過(guò) A公司不能清償部分的 1/2。一般保證的保證人享有 先訴抗辯權(quán) 。 202111 中共河南省委黨校法學(xué)部 李昌鳳 29 ? 某貿(mào)易公司于 2021年 6月與某電器集團(tuán)簽訂了購(gòu)買(mǎi)彩電的合同，為了保證合同順利履行，由C公司作為保證人給貿(mào)易公司提供了擔(dān)保，三方在保證協(xié)議上未明確約定擔(dān)保方式。 案例 2： 四、業(yè)務(wù)操作中的法律風(fēng)險(xiǎn)防范 202111 中共河南省委黨校法學(xué)部 李昌鳳 30 ? ?明確保證范圍 ?保證合同有約定的，按照約定。 ? 連帶責(zé)任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。 案例 3： 四、業(yè)務(wù)操作中的法律風(fēng)險(xiǎn)防范 202111 中共河南省委黨校法學(xué)部 李昌鳳 33 ? 債務(wù)的變化 ? 如果擔(dān)保公司與債權(quán)人事先約定僅對(duì)特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。 ? 反擔(dān)保：相對(duì)本擔(dān)保而言，是指在本擔(dān)保設(shè)定后，為了保障擔(dān)保人在承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，其對(duì)被擔(dān)保人的追償權(quán)得以實(shí)現(xiàn)而設(shè)定的擔(dān)保。 2021年 8月7日，王某向擔(dān)保公司出具 《 反擔(dān)保保證函 》 ，同意向擔(dān)保公司承擔(dān)反擔(dān)保責(zé)任，保證范圍為擔(dān)保公司為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔(dān)保的借款本息、罰息、違約金、實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用，保證責(zé)任的方式為連帶保證責(zé)任；保證期間為擔(dān)保公司與債權(quán)人協(xié)商代償或擔(dān)保公司以承擔(dān)該筆債務(wù)的代償方式成為債務(wù)人的債權(quán)人之日起兩年等。2021年 2月 12日，公信公司向擔(dān)保公司發(fā)出 《 代償通知函 》 ，要求擔(dān)保公司于 2021年 2月 28日前代新力公司償還拖欠的債務(wù)本金 492萬(wàn)元及相關(guān)利息、罰息。 202111 中共河南省委黨校法學(xué)部 李昌鳳 40 案例 4： ? 法院認(rèn)定： ? 新力公司與擔(dān)保公司簽訂的 《 委托擔(dān)保合同 》 、王某出具的 《 反擔(dān)保保證函 》 為有效合同； ? 農(nóng)行某支行出具的 《 反擔(dān)保保證函 》 無(wú)效； ? 農(nóng)行某支行、擔(dān)保公司對(duì)保證合同的無(wú)效均具有過(guò)錯(cuò)，農(nóng)行某支行承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過(guò)新力公司不能清償部分的二分之一； ? 農(nóng)行某支行應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任并不在其他擔(dān)保人之后； ? 委托貸款合同項(xiàng)下貸款利率等約定不違反法律的禁止性規(guī)定； ? 擔(dān)保公司要求王乃忠、農(nóng)行某支行承擔(dān)擔(dān)保費(fèi)的請(qǐng)求沒(méi)有合同依據(jù)。 ? 四、新力公司于判決生效后十日內(nèi)支付擔(dān)保公司擔(dān)保費(fèi)。 四、業(yè)務(wù)操作中的法律風(fēng)險(xiǎn)防范 202111 中共河南省委黨校法學(xué)部 李昌鳳 42 ? 保操作中的風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 界定抵押物范圍 ? 《 物權(quán)法 》 第 180條：債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財(cái)產(chǎn)可以抵押： ? （一）建筑物和其他土地附著物； ? （二）建設(shè)用地使用權(quán)； ? （三）以招標(biāo)、拍賣(mài)、公開(kāi)協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)； ? （四）生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品； ? （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； ? （六）交通運(yùn)輸工具； ? （七）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財(cái)產(chǎn)。 （三）作為反擔(dān)保債權(quán)人： 嚴(yán)格反擔(dān)保措施，確保追償權(quán)的實(shí)現(xiàn) 202111 中共河南省委黨校法學(xué)部 李昌鳳 45 ? 2021年 5月，楊某與趙某簽訂一份借款合同，約定：楊某向趙某出借 8萬(wàn)元人民幣，年利率為 10%，期限為一年，趙某以自有房產(chǎn)一套抵押；如趙某不能按期償還借款本息，便將抵押房產(chǎn)以 20萬(wàn)元賣(mài)給楊某，在扣除貸款本息、房產(chǎn)過(guò)戶手續(xù)稅費(fèi)及其他費(fèi)用后，余款歸還趙某。 抵押權(quán)自登記時(shí)設(shè)立 。 ? 善意第三人：就標(biāo)的物與當(dāng)事人一方有交易關(guān)系的人。 ? 2021年 12月 25日最高人民法院研究室 《 關(guān)于如何認(rèn)定買(mǎi)賣(mài)合同中機(jī)動(dòng)車財(cái)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)間問(wèn)題的復(fù)函 》【 （ 2021）法研字第 121號(hào) 】 ：關(guān)于如何認(rèn)定買(mǎi)賣(mài)合同中機(jī)動(dòng)車財(cái)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)間問(wèn)題，需進(jìn)一步研究后才能作出決定，但請(qǐng)示中涉及的具體案件，應(yīng)認(rèn)定 機(jī)動(dòng)車所有權(quán)從機(jī)動(dòng)車交付時(shí)起轉(zhuǎn)移 。 ? 第 12條：有下列情形之一的， 應(yīng)當(dāng)辦理相應(yīng)的登記 ： (一 )機(jī)動(dòng)車 所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移 的； (二 )機(jī)動(dòng)車登記內(nèi)容變更的；(三 )機(jī)動(dòng)車用作 抵押 的； (四 )機(jī)動(dòng)車 報(bào)廢 的。不足部分， 由受讓人承擔(dān)賠償責(zé)任 ?，F(xiàn)以上債務(wù)均到期，而甲均不能清償，甲之車變價(jià)后該如何清償？ ? 甲之房產(chǎn)先后抵押給乙丙丁擔(dān)保債權(quán)，其中抵押給丙時(shí)辦理了抵押登記，而乙丁未辦理抵押登記。 （三）作為反擔(dān)保債權(quán)人： 嚴(yán)格反擔(dān)保措施，確保追償權(quán)的實(shí)現(xiàn) 四、業(yè)務(wù)操作中的法律風(fēng)險(xiǎn)防范 202111 中共河南省委黨校法學(xué)部 李昌鳳 55 ? 押反擔(dān)保操作中的風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 質(zhì)押權(quán)成立條件 ? 動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押要 交付占有 。 ? 以應(yīng)收賬款出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自信貸征信機(jī)構(gòu)（中國(guó)人民銀行）辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。 五、轉(zhuǎn)變觀念，提升創(chuàng)新能力 202111 中共河南省委黨校法學(xué)部 李昌鳳 59 ? （ 二 ） 創(chuàng)新反擔(dān)保措施 ? 對(duì)有限的反擔(dān)保資源進(jìn)行創(chuàng)新組合； ? 重視新型財(cái)產(chǎn)權(quán)利擔(dān)保價(jià)值； ? 善于利用相關(guān)規(guī)章制度 。 202111 中共河南省委黨校法學(xué)部 李昌鳳 61 案例 7： ? 甲公司因經(jīng)營(yíng)需要，從某商業(yè)銀行貸款 200萬(wàn)元，由乙融資擔(dān)保公司為該債務(wù)提供保證擔(dān)保，但是合同中未約定保證方式。但乙擔(dān)保公司認(rèn)為，銀行應(yīng)當(dāng)先起訴甲公司并在強(qiáng)制執(zhí)行仍不能獲得清償時(shí)，自己才承擔(dān)代償責(zé)任。 該款項(xiàng)進(jìn)帳單在開(kāi)具后作為存款憑證即時(shí)質(zhì)押給甲方 ，作為乙方為借款人向甲方下屬分支機(jī)構(gòu)借款提供擔(dān)保的方式之一