【正文】 大韻有限公司的保證方式為連帶保證，但雙方未約定保證期間和保證擔(dān)保的范圍。上海薩拉那有限公司接到貨物后，對(duì)標(biāo)的物的數(shù)量和質(zhì)量未提出異議，但由于經(jīng)營狀況不佳，7月 10 日（支付貨款的最后期限）無力支付貨款。在上海維蒂斯有限公司的要求下，上海薩拉那有限公司將 80萬元的補(bǔ)償金全額支付給上海維蒂斯有限公司。于是，上海維蒂斯有限公司請(qǐng)求人民法院判定上海偌大韻有限公司履行保證責(zé)任。根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同（包括擔(dān)保合同），除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效，合同成立有效。 （ 2）上海維蒂斯有限公司有權(quán)在 6月 5 日行使不安抗辯權(quán)，中止履行合同。 （ 3）上海 維蒂斯有限公司、上海薩拉那有限公司簽訂的抵押合同有效，但雙方在抵押合同中“如上海薩拉那有限公司不能支付到期貨款，該廠房的所有權(quán)直接歸上海維蒂斯有限公司所有”的約定無效。但是，該約定內(nèi)容的無效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力。在本案中，主債務(wù)的履行 期屆滿之日為 7月 10日，所以，保證人上海偌大韻有限公司的保證期間為 2020年 7月 11日 ~2020年 2月 10日。根據(jù)《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權(quán)人可以就該抵押物的保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金優(yōu)先受償。根據(jù)《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，在合同約定的保證期間或者法律規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未對(duì)債務(wù)人提起訴訟、申請(qǐng)裁定的（適用于一般保證），或者未要求保證人承擔(dān)保證責(zé) 任的（適用于連帶保證），保證人免除保證責(zé)任。債權(quán)人上海維蒂斯有限公司直到 2020年 6月 1日才要求保證人上海偌大韻有限公司承擔(dān)保證責(zé)任，已經(jīng)超出了保證期間，所以，上海偌大韻有限公司的保證責(zé)任免除。合同的標(biāo)的額為 100萬元。合同訂立后， B 公司按約向 A 公司支付了 5萬元定金。那么，在該保證合同中， C公司應(yīng)承擔(dān)何種保證責(zé)任？如果 A、 B 公司買賣合同的標(biāo)的物為走私貨物， C 公司為 B 公司擔(dān)保時(shí)知道該情形。但是， B 公司的部分貨物已處理，貨款也挪作他用，尚有 30 萬元無力清償。 A 公司在合同訂立后，發(fā)現(xiàn) B公司有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金的行為，那么， A公司可行使何種權(quán)利，并是否有權(quán)解除合同？ （ 4）如果說 A公司向 B公司發(fā)貨后， A 公司正在進(jìn)行分立，而合同約定的付款期限已到，則 B公司可采取什么方式履行付款義務(wù)，終止該合同關(guān)系？合同訂立后， A公司能否借其分立的事由單方提出解除合同？ （ 5）如果 A公司與 B 公司的買賣合同訂立后， B公司以其房屋作抵押與 A 公司簽訂了房屋抵押合同，房屋價(jià)值為 100萬元，雙方當(dāng)事人在書面合同上簽字蓋章，并依法 辦理了抵押物登記。那么， A 公司是否享有抵押權(quán)？金額為多少？ （ 6）如果 A公司與 B公司的買賣合同約定，由 C公司負(fù)責(zé)將 A公司的貨物運(yùn)送至 B公司， A公司將出賣的貨物交給 C公司后，貨物發(fā)生丟失，則其責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)？ 答案：（ 1） B公司可以受欺詐為由，在其知道或者應(yīng)當(dāng)知道欺詐事由之日起 1年內(nèi)，向法院申請(qǐng)撤銷該合同。 （ 2）根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，保證合同未作約 定的，保證人承擔(dān)連帶保證責(zé)任。主合同無效，保證合同也無效，保證人 C 應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任為債務(wù)人 B 不能清償部分的 1/3，即 10萬元賠償責(zé)任。在本案中， C公司為 B 公司擔(dān)保時(shí)，已經(jīng)知道主合同的標(biāo)的物為走私貨物，說明擔(dān)保人 C有過錯(cuò)，所以，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。若 B公司提供了適當(dāng)?shù)膿?dān)保，則合同應(yīng)恢復(fù)履行；若 B公司在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力，并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，則 A公司可以解除合同。如果 A公司的經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)， A 公司不得借故解除合同。 （ 5）抵押合同合法有效， A公司享有抵押權(quán)，其權(quán)利范圍為 B公司房屋所獲賠償?shù)?100萬元。所以， A公司在抵押物滅失后，依然可從 B公司獲得的賠償金中受償?！逗贤ā芬?guī)定，當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)。在 B、 C公司之間的貨運(yùn) 合同中，承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過程中貨物的毀損、滅失向收貨人 B公司承擔(dān)賠償責(zé)任，但承運(yùn)人 C公司證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理損耗以及托運(yùn)人、收貨人的過錯(cuò)造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。合同規(guī)定：乙公司向甲公司交付 2020 噸馬口鐵，交貨時(shí)間為同年 5月 20 日，每噸價(jià)為 1000 元，總價(jià)款為 200 萬元，交貨地點(diǎn)是甲公司所在地倉庫。若乙公司違約，將向甲公司支付違約金， 違約金比例為未履行部分的 7%。甲公司還在合同訂立后的 4 月 8 日與丙公司訂立了一份銷售 2020 噸馬口鐵的合同。 直至同年 5月 20日，乙公司未交付合同項(xiàng)下的貨物。乙公司未做答復(fù)。甲公司無奈派員四處聯(lián)絡(luò)，終于在 6 月 20 日以當(dāng)時(shí)的市場價(jià) 格購買到 2020 噸馬口鐵，該批馬口鐵每噸價(jià)格為 1100 元，并于該日將該批貨物交付給丙公司。 同年 7月 20日，乙公司來向甲公司交貨，甲公司拒收。乙公司接到甲地人民法院送達(dá)的起訴狀副本后，向該人民法院提起反訴，要求法院判令乙公司雙倍返還定金 20 萬元，支付違約金 14 萬元，并代甲公司向丙公司支付違約金 24萬元，并賠償利潤損失 40萬元。 答案要點(diǎn)： 甲公司拒絕收貨并解除合同的做法于法有據(jù)。這種違約其實(shí)是根本性違約，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，這是法定解除合同的情形之一，在這樣的條件成就時(shí)，受害方有解除合同的權(quán)利。當(dāng)然，如果乙公司對(duì)合同解除有異議的話，則可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)合同解除的效力。 因?yàn)?，在該案中，乙公司違約在先，其合同交貨時(shí)間為 5月 20日，但其實(shí)際交貨時(shí)間為 7月 20日，超過了合同所約定的 5月 20 日的期限，也超過了甲公司允許其推遲履行的期限，即 5 月 30 日，是一種嚴(yán)重違約的表現(xiàn)。 在甲公司的反訴主張中，可要求乙公司支付違約金 14 萬元并返還 10萬元預(yù)付定金或者要求乙公司雙倍返還定金 20萬元。 定金是由雙方當(dāng)事人約定的，為保證合同的履行，由一方向另一方給付一定數(shù)量的貨幣。而違約金是事先在合同中約定的，當(dāng)違約事實(shí)出現(xiàn)后支付的金額。 本案中，甲公司若選擇違約金條款，即要求乙公司支付 14 萬元違約金，甲公司還有權(quán)要求乙公司返還預(yù)付定金原本 10萬元。 甲公司因乙公司違約所造成的損失數(shù)額為 44 萬元 根據(jù)《合同法》的規(guī)定：“當(dāng) 事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益”。它雖然不是實(shí)際損失，但是它是可以得到的利益的損失，如果沒有違約行為的發(fā)生，就能夠獲得這筆財(cái)產(chǎn)利益。 其次，因乙公司違約，甲公司為了履行與丙公司的合同義務(wù)，以當(dāng)時(shí)的合理市場價(jià)格（每噸 1100 元）購入 2020 噸馬口鐵，甲公司為此多支付了價(jià)款 20萬元。 關(guān)于乙公司支付給甲公司的賠償金問題 如甲公司選擇的是 14 萬元違約金制裁，則還可要求乙公司支付賠償金 30萬元。本案中，乙公司還應(yīng)向甲公司支付賠償金 44 萬元14 萬元 =30萬元。因?yàn)椋诙ń?的制裁中，是通過原本以外的 10 萬元體現(xiàn)的，與 44 萬元損失相比，之間的差額為 34萬元。 評(píng)分表： 序號(hào) 評(píng)分要素（要點(diǎn)） 配分 評(píng)等 得分 1 乙公司無正當(dāng)理由在合同約定的期限內(nèi)未履行合同義務(wù)，在被允許推遲履行的合理期限內(nèi)仍未履行合同義務(wù)時(shí)，受害方有解除合同的權(quán)利。 5 分 3 甲公司可選擇定金制裁或違約金條款 10 分 4 因乙公司的違約給甲公司造成的損失由兩部分組成：一是直接損失；二是利潤損失 10 分 5 在選擇定金制裁條件下或選擇違約金制裁條件下的賠償金的支付問題 15 分 合計(jì) 50 五、合同效力糾紛案 某幢面積為 80 平方米的街面房屋，產(chǎn)權(quán)歸某市國有資產(chǎn)管理局所有，原由該市城市建設(shè)環(huán)保局進(jìn)行管理，后于 1995 年 3 月轉(zhuǎn)為該市房地產(chǎn)開發(fā)總公司（以下簡稱房地產(chǎn)總公司）管理。 房地產(chǎn)總公司為了籌集資金以開發(fā)房地產(chǎn)，遂于 1995 年 5月 5日決定拍賣由本公司管理的包括上述房屋在內(nèi)的共計(jì) 30 幢房屋。房地產(chǎn)總公司在隨后進(jìn)行的拍賣中未對(duì)該幢房屋予以拍賣。在該合同上，沒有寫明該房屋的面積、結(jié)構(gòu)、房屋交付期限。同時(shí)，房地產(chǎn)總公司還要求奇影公司寫下一份保證書，承諾“今后拆遷房屋，本公司不與城建、土地管理部門、國有資產(chǎn)管理局、房地產(chǎn)總公司發(fā)生扯皮等問題”。 這時(shí)候，長期租賃此房屋的逸帆公司向房地產(chǎn)總公司申請(qǐng)優(yōu)先購買權(quán)，并交付了現(xiàn)金。 同年 6月 29日，該幢房屋前后左右的所有建筑物全部拆除，致使該房屋成為危房，逸帆公司不得不被迫中止租賃并遷出該房屋。奇影公司認(rèn)為，其與房地產(chǎn)總公司簽署的房屋買賣合同是有效的，應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。 如果奇影公司想通過訴訟方式解決爭議，那么，根據(jù)法律的有關(guān)規(guī)定，有管轄權(quán)的法院有哪些？ 如果該份房屋買賣合同中規(guī)定：“若雙方因本合同的訂立、解釋、履行、效力等發(fā)生爭議，向該市仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁解決 ”，那么，奇影公司如向人民法院起訴，人民法院是否應(yīng)予以受理。 根據(jù)《合同法》第 53 條的規(guī)定，無效合同的情形有： （ 1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的。合同當(dāng)事人明知或者應(yīng)當(dāng)知道其行為會(huì)帶來損害國家、集體或者第三人利益，卻故意進(jìn)行這種行為，以至于損害到國家、集體或者第三人利益的，該合同為無效合同； （ 3）以合法形式掩蓋非法目的。具體情形有兩種：一是當(dāng)事人通過實(shí)施合法的行為來達(dá)到其掩蓋的非法目的，二是當(dāng)事人從事的行為在形式上是合法的，但在內(nèi)容上是違法的； （ 4）損害社會(huì)公共利益。公共利益是相對(duì)于個(gè)人利益而言的，包括國家的政治和經(jīng)濟(jì)利益、國家主權(quán)、國家安全、社會(huì)秩序、道德和善良風(fēng)俗等?！胺伞笔侵溉珖嗣翊泶髸?huì)及其常務(wù)委員會(huì)頒布的規(guī)范性文件，“行政法規(guī)”是指國務(wù)院頒布 的規(guī)范性文件。 在本案例中，房地產(chǎn)總公司和奇影公司明知其所簽訂的合同會(huì)損害到國家利益和第三人利益，卻假借簽訂合同的形式實(shí)現(xiàn)各自的目的 ，同時(shí)也損害了社會(huì)公共利益 。這里的第三人即逸帆公司，作為長期租賃該房屋的承租人，在該房屋出賣時(shí)，在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)，而 房地產(chǎn)總公司無視其優(yōu)先購買權(quán)，與奇影公司所簽訂的合同顯然侵害了這種優(yōu)先權(quán)利。 更為重要的是，本房屋買賣合同的出賣方?jīng)]有出賣房屋的權(quán)利。管理者在未得到授權(quán)時(shí)不能處分被管理者的財(cái)產(chǎn)。 還有一點(diǎn)，合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是確定的、具體的。沒 有寫明這樣的條款，就使得當(dāng)事人在合同中所約定的事項(xiàng)缺乏客觀上的可實(shí)現(xiàn)性。 如果奇影公司想通過訴訟方式解決爭議，可向該房屋所在地的人民法院提起訴訟。管轄是解決法院的權(quán)限和分工問題。 奇影公司向人民法院提起訴訟的話，人民法院不得受理?！边@是仲裁協(xié)議的一種形式。所謂仲裁是由仲裁委員會(huì)進(jìn)行居中公斷，以解決爭議。 這里有一個(gè)問題，即該份房屋買賣合同是無效的，那么該合同中關(guān)于仲裁的條款效力如何？仲裁協(xié)議的效力之二是，仲裁協(xié)議獨(dú)立存在，它不因合同的變更、無效、解除和終止，不影響仲裁協(xié)議的效力。 在該案中，簽署仲裁協(xié)議的雙方當(dāng)事人都是有相應(yīng)的行為能力的當(dāng)事人，訂立仲裁協(xié)議時(shí)， 不存在任何欺詐和脅迫因素，該糾紛也是屬于仲裁機(jī)構(gòu)的受案范圍。 既然是有效的仲裁協(xié)議，就排除人民法院對(duì)該案的管轄權(quán)。當(dāng)事人向人民法院起訴，人民法院也無權(quán)受理。對(duì)于房地產(chǎn)總公司來說，無非是要以非房屋所有人的名義將房屋出售以謀取利益，而奇影公司希望以低價(jià)買進(jìn)該即將拆遷的房屋，以待將來拆遷時(shí)提出高額賠償?shù)囊蟆? 合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是確定的、具體的。 25 分 2 房屋買賣合同糾紛的管轄屬于專屬管轄。根據(jù)法律規(guī)定，因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院管轄。 仲裁協(xié)議的效力之二是，仲裁協(xié)議獨(dú)立存在，它不因合同的變更、無效、解除和終止，不影 15 分 響仲裁協(xié)議的效力。 既然仲裁協(xié)議有效，就排除人民法院對(duì)該案的管轄權(quán)。合同規(guī)定，甲公司向乙公司投入人民幣 100 萬元，聯(lián)營期限為 5 年，由乙公司負(fù)責(zé)生產(chǎn)經(jīng)營，無論盈虧乙公司每年要向甲公司支付投資利潤 10 萬元， 5 年聯(lián)營期限屆滿時(shí)，乙公司要將甲公司的投資款一次性返還。 在后來的聯(lián)營過程中，第一年和第二年乙公司分別支付給甲公司投資利潤人民幣 10 萬元。假設(shè)乙公司在聯(lián)營后的第一年和第二年因甲公司的 100萬元投資款所取得的收益是人民幣 35 萬元。 根據(jù)我國《合同法》規(guī)定。 八、勞動(dòng)合同糾紛案