【正文】 準(zhǔn)確闡述。 第三條是對煙草專賣主管部門實(shí)施行政許可的基本規(guī)定。煙草專賣行政主管部門是審批發(fā)放許可證的主體。 關(guān)于發(fā)證范圍。這四種煙草專賣許可證就是這里所說的發(fā)證范圍。 關(guān)于發(fā)證條件。有些許可證的發(fā)證條件與原辦法相比，做了調(diào)整。 關(guān)于許可程序。 關(guān)于監(jiān)督管理。新辦法在第五章用專門一章對監(jiān)督管理作了規(guī)定。 第四條是對公民、法人、其他組織陳述權(quán)、申辯權(quán)、救濟(jì)權(quán)的規(guī)定。陳述權(quán)、申辯權(quán)都是一種說話的權(quán)利，屬于言論和表達(dá)自由范疇，其本質(zhì)是一項(xiàng)憲法權(quán)利。救濟(jì)權(quán)是相對人不服行政許可，有權(quán)依法申請行政復(fù)議、提起行政訴訟；其合法權(quán)益因?yàn)樾姓C(jī)關(guān)違法實(shí)施行政許可受到損害的，有權(quán)依法要求賠償?shù)臋?quán)利。規(guī)定公民享有陳述權(quán)、申辯權(quán)、救濟(jì)權(quán)，有利于行政機(jī)關(guān)與公民、法人和其他組織在行政許可實(shí)施過程中處于平等地位，從而更有效、更全面地實(shí)現(xiàn)行政許可的目的。法律在賦予行政機(jī)關(guān)行政許可權(quán)的同時，也就意味著行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。我們作出的行政決定，如果損害了相對人的利益，就要承 擔(dān)賠償責(zé)任。如何區(qū)分權(quán)利與權(quán)力？第一個權(quán)利，是利益的利，指法律規(guī)定由公民、法人以及其他社會組織享有的，以追求某種利益為內(nèi)容的行為自由。第二個權(quán)力，是力量的力，指國家及國家機(jī)關(guān)擁有的對社會或他人的強(qiáng)制力量和支配力量，權(quán)力的內(nèi)容著重于強(qiáng)制性的實(shí)施，體現(xiàn)的是服從與被服從，支配與被支配的不平等關(guān)系。 有人 也許會提出，既然行政許可法已經(jīng)規(guī)定了，為什么在新辦法里又加以規(guī)定？不止這條，還可以看到其他在行政許可法里已有規(guī)定的，在新辦法里同樣也作了規(guī)定。二是這幾項(xiàng)權(quán)利在煙草專賣管理中應(yīng)該說還是新概念、新提法，有必要加以強(qiáng)調(diào)。比如，在實(shí)施行政許可的各個環(huán)節(jié)，都應(yīng)當(dāng)保護(hù)相對人的陳述權(quán)、申辯權(quán)。相對人提起復(fù)議訴訟的，應(yīng)積極應(yīng)訴，違法造成損害的，應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。如陳述權(quán)，在辦理許可證過程中，申請人可以提出予以許可的事實(shí)、理由、依據(jù)，利害關(guān)系人也同樣可以向發(fā)證機(jī)關(guān)提出不予許可的事實(shí)、理由、依據(jù)，行政機(jī)關(guān)也應(yīng)認(rèn)真聽取。 信賴保護(hù)的幾個基本含義 一是合法取得的行政許可，受法律保護(hù)，除法律法規(guī)有明確規(guī)定的外，不得撤銷、變更、撤回。 二是如果變更、撤銷、撤回行政許 可，必須是發(fā)生了法律規(guī)定的情形； 三是變更、撤銷或撤回行政許可造成損失的，應(yīng)依法予以補(bǔ)償。如果這種信任沒有得到很好的保護(hù)，甚至受到損害，公眾個人權(quán)利、公共利益乃至整個經(jīng)濟(jì)和社會的發(fā)展都將處于不穩(wěn)定、不連續(xù)的狀態(tài)之中。在發(fā)證的時候，在撤銷許可證的時候，要詳細(xì)審查材料的真實(shí)性，要慎重對待每一個許可證的審批 發(fā)放以及撤銷撤回，以避免造成對許可人權(quán)利的損害。 外商領(lǐng)取的煙草專賣零售許可證依法是可以撤回的，因?yàn)樗罁?jù)的規(guī)章修改了。在處理這個問題時，不宜采取撤回的辦法，而是采取到期后不再延續(xù)的辦法加以解決。因此，建議采取這種比較穩(wěn)妥的辦法來處理外商零售許可證的問題。 根據(jù)煙草專賣法及實(shí)施條例的規(guī)定，煙草專賣許可證分為煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣經(jīng)營企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證四類。相應(yīng)地規(guī)定了五種煙草專賣品經(jīng)營企業(yè)許可證。明確在許可證管理工作中，按照 《國家煙草專賣局關(guān)于換發(fā) 2021 版煙草專賣許可證的通知》規(guī)定，五種煙草專賣品經(jīng)營企業(yè)許可證表現(xiàn)為煙草專賣品批發(fā)企業(yè)許可證，并在后邊加注“經(jīng)營”字樣。 煙草專賣許可證發(fā)證主體是各級煙草專賣局。地市級煙草專賣局發(fā)證權(quán)的問題，煙草專賣法第十六條已作了規(guī)定。地市 級煙草專賣局具有委托發(fā)證權(quán)，就當(dāng)然具有發(fā)證權(quán)。 關(guān)于各級專賣局發(fā)證權(quán)限問題，新辦法內(nèi)容的安排體例上與原辦法一個很大的不同之處，在于是按照行政許可實(shí)施程序安排相關(guān)章節(jié)的內(nèi)容。新辦法對原辦法中有關(guān)各級煙草專賣行政主管部門行政許可權(quán)的劃分沒有體現(xiàn)，主要是考慮到條例已作了基本規(guī)定，國家局相關(guān)的文件也作了規(guī)定，《國家煙草專賣局關(guān)于換發(fā) 2021 版煙草專賣許可證的通知》對煙草專賣許可證的發(fā)證機(jī)關(guān)作 了詳細(xì)規(guī)定，該文件繼續(xù)有效。 第二章 申請與受理 申請：指申請人向行政機(jī)關(guān)提出擬從事需要取得行政許可的活動的意思表示。有的地方存在“先入網(wǎng)、后規(guī)范”的情況，沒有提出申請，沒有領(lǐng)取許可證的無證戶，讓其入網(wǎng)并進(jìn)行銷售。 受理：指行政機(jī)關(guān)對申請人提出的申請進(jìn)行形式審查后，認(rèn)為行政許可申請事項(xiàng)屬于本機(jī)關(guān)職責(zé)范圍，申請材料齊全，符合法定形式的，因而對其申請予以接受的行為。行政機(jī)關(guān)法定期限內(nèi)不作出是否準(zhǔn)予行政許可決定的，申請人可以依法通過行政復(fù)議、提起行政訴訟追究行政機(jī)關(guān)不作為的法律責(zé)任。 我國實(shí)行煙草專賣制度，從事煙草專賣品的生產(chǎn)經(jīng)營活動必須取得煙草專賣許可證。持有工商執(zhí)照但未取得煙草專賣零售許可證的經(jīng)營戶從事煙草制品零售業(yè)務(wù)的，其在性質(zhì)上依然屬于無證經(jīng)營。在日常管理中，煙草專賣行政主管部門可對無證戶開展法律宣傳教育，收集轄區(qū)內(nèi)無證經(jīng)營信息并向工商部門反饋，提出處理意見，配合工 商部門做好無證戶的取締工作。在審批發(fā)放煙草專賣零售許可證時，要注意做好與工商執(zhí)照發(fā)放之間的銜接，避免造成“有證無照”或“有照無證”的問題。生產(chǎn)點(diǎn)需要領(lǐng)取許可證的，要由所屬單位提出申請，并提交有關(guān)申請材料。 申請人提出申請要以書面方式提出。這里主要是出于以下兩點(diǎn)考慮：一是一旦因申請人是否提出過行政許可申請產(chǎn)生爭議，可以有據(jù)可查，二是為了保證申請行為的嚴(yán)肅性。為了能夠確保做到這一點(diǎn)，新辦法第九條規(guī)定了申請人提出申請應(yīng)按煙草專賣行政主管部門要求填報(bào)格式文本。 第十條是關(guān)于申請類型的規(guī)定。 一是新辦申請。關(guān)于“重新申領(lǐng)”新辦法第 32條作了明確的規(guī)定。原辦法未規(guī)定延續(xù)申請，許可證到期后，都要進(jìn)行重新申領(lǐng)。如果父子、夫妻等家庭成員之間經(jīng)營主體發(fā)生變化的，也應(yīng)當(dāng)重新申領(lǐng)零售許可證。企業(yè)法人資格發(fā)生 變化或其他登記事項(xiàng)發(fā)生變化的，不屬于重新申領(lǐng)或延續(xù)情況的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行變更申請。停業(yè)是指領(lǐng)有煙草專賣許可證的，在一定時間內(nèi)停止經(jīng)營業(yè)務(wù)。停業(yè)申請的許可證應(yīng)交回發(fā)證機(jī)關(guān)，由發(fā)證機(jī)關(guān)保存。停業(yè)時間結(jié)束，恢復(fù)營業(yè)的，應(yīng)進(jìn)行恢復(fù)營業(yè)申請。歇業(yè)是指領(lǐng)有煙草專賣許可證，永久性終止經(jīng)營業(yè)務(wù)。歇業(yè)申請 的許可證應(yīng)交回發(fā)證機(jī)關(guān)并由發(fā)證機(jī)關(guān)注銷。這幾條的規(guī)定與原辦法規(guī)定基本一致。國家局以前發(fā)布的對其他條件進(jìn)行解釋的相關(guān)文件可以繼續(xù)適用。 關(guān)于有 與經(jīng)營煙草制品零售業(yè)務(wù)相適應(yīng)的資金問題。在實(shí)踐中，實(shí)行電子結(jié)算的，可以參考電子結(jié)算關(guān)于資金量的規(guī)定。煙草制品零售點(diǎn)首先應(yīng)是固定的，不能是路邊流動性的攤點(diǎn)。首先，“住所”是以長久居住為目的的生活場所。判斷其是否屬于住所，應(yīng)根據(jù)房產(chǎn)部門出具的《房屋所有權(quán)證》中標(biāo)明的房屋用途為 依據(jù)加以判斷。對于臨近住所搭建出來的建筑物作為經(jīng)營場所的，一般不包括在《房屋所有權(quán)證》中注明的住宅，如果有獨(dú)立的通道，不與住宅相通，可以視為與住所相獨(dú)立的場所。 第十五條規(guī)定了發(fā)放許可證的其他條件實(shí)施前應(yīng)當(dāng)公布。在四種煙草專賣許可證的條件中，均有關(guān)于煙草專賣行政主管部門規(guī)定的其他條件。為了更好的體現(xiàn)行政許可法的公開原則，許可條件應(yīng)當(dāng)具體、明確，新辦法規(guī)定其它條件應(yīng)當(dāng)在實(shí)施前公開。 第十六條是關(guān)于零售點(diǎn)合理布局等方面的規(guī)定 關(guān)于零售點(diǎn)合理布局應(yīng)注意的問題是：一是制定零售點(diǎn)合理布局要根據(jù)本轄區(qū)人口數(shù)量、交通狀況、經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、消費(fèi)能力等因素確定，不能搞一刀切；二是聽證是制定零售點(diǎn)合理布局的必經(jīng)程序，今后零售點(diǎn)合理布局必須聽過聽證才具有 法律效力。 第十七條規(guī)定了連鎖店發(fā)證問題 應(yīng)由各個分店分別向所在地?zé)煵輰Ｙu行政主管部門提出申請。 第十八條是關(guān)于外商投資的商業(yè)企 業(yè)及個體工商戶從事煙草專賣品批發(fā)零售業(yè)務(wù)的禁止性規(guī)定 關(guān)于外商投資的商業(yè)企業(yè)的界定 商業(yè)企業(yè)指從事商品的收購、銷售、販賣、儲存等業(yè)務(wù)的企業(yè)。 關(guān)于利用再投資等形式變相從事煙草專賣品經(jīng)營業(yè)務(wù)的 這里所說的再投資，主要是特許及吸納加盟店的方式?！? 加盟店更注重企業(yè)形象及進(jìn)貨渠道的一致性，與特許經(jīng)營大同小異，核心都是知識產(chǎn)權(quán)及相關(guān)權(quán)利的許可與使用。 關(guān)于外商投資商業(yè)企業(yè)出租柜臺問題 出租柜臺應(yīng)該說是一種規(guī)避禁止外商從事煙草專賣品經(jīng)營規(guī)定的行為，由于現(xiàn)行法律、法規(guī)、規(guī)章對此未作明確規(guī)定，因此在執(zhí)法中要注意區(qū)分一般的出租 柜臺與再投資變相從事煙草專賣品經(jīng)營業(yè)務(wù)。對于一些超市賣煙柜臺，可以從合理化布局、保護(hù)中小零售戶利益的角度加以解決。 公示制度是行政許可法便民原則與公開原則的體現(xiàn)，其本質(zhì)是對公眾的知情權(quán)、參與權(quán)、監(jiān)督權(quán)的保護(hù)。特別要注意在辦公場所對上述內(nèi)容進(jìn)行公示。 關(guān)于公示的內(nèi)容，新辦法第二十條作了詳細(xì)的規(guī)定。辦證的法律依據(jù)必須是公開的，未經(jīng)公布的規(guī)定，不得作為辦理依據(jù)；辦理許可證的條件、時限、程序等必須是明確的，規(guī)范的，不能是模糊的 ，隨意的。各級煙草專賣局應(yīng)當(dāng)依據(jù)本辦法的規(guī)定，制定具體的公示制度，使公示制度的各項(xiàng)規(guī)定落到實(shí)處。 關(guān)于即時作出決定和當(dāng)場受理原則 為方便申請人，提高辦事效率，新辦法按照即時作出決定和當(dāng)場受理的原則對不同申請情況的處理作了規(guī)定。因此，新辦法沒有規(guī)定受理的時限，而是以當(dāng)場受理為原則，以 5 日內(nèi)告知為補(bǔ)充作了規(guī)定。實(shí)質(zhì)性審查應(yīng)在受理之后審批之前進(jìn)行。 這里書面憑證有受理申請的書面憑證和不受理申請的書面憑證。為簡化手續(xù)，書面憑證也可以采取制定申請書格式文本時將受理決定單獨(dú)作為一欄的方法加以解決。行政許可的審查程序是指行政機(jī)關(guān)對已經(jīng)受理的行政許可申請材料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行核查的過程。行政許可的決定程序是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)審查申請材料的結(jié)果，作出是否準(zhǔn)予行政許 可的決定的過程。換句話說，新辦法所設(shè)定得發(fā)證條件，能否得以實(shí)現(xiàn)，發(fā)揮作用，有賴于各級發(fā)證機(jī)關(guān)的嚴(yán)格審查與把關(guān)。而是要嚴(yán)格依照法定條件進(jìn)行審查并決定是否發(fā)放許可證。同時也規(guī)定了發(fā)證決定的送達(dá)期限。審查的方式可以有書面審查、實(shí)地核查、當(dāng)面詢問、聽證、召開專家論證會等各種形式。其他關(guān)于期限方面的情況，本辦法未作規(guī)定的，應(yīng)適用行政許可法有關(guān)期限的規(guī)定。 主要是從維護(hù)申請人的權(quán)利出發(fā)，規(guī)定了決定不予發(fā)證時，首先要作出書面決定，以便于申請人在法律救濟(jì)中有據(jù)可依；其次規(guī)定了不予發(fā)證時要說明理由，讓當(dāng)事人知曉不予發(fā)證的原因，在法 律救濟(jì)中可以有效的主張自己的權(quán)利；第三是要具體告知申請人法律救濟(jì)途徑，如可以向上級煙草專賣局申請行政復(fù)議。 第二十六條規(guī)定了不予發(fā)證的具體情形。主要有幾個問題需要注意： 關(guān)于經(jīng)營場所的安全因素問題。 小學(xué)校周圍的問題。中專是中等專業(yè)學(xué)校，屬中學(xué)的范疇，應(yīng)適用本條規(guī)定。處罰兩次以上是指對兩次以上違法行為的處罰，無論是否合并處罰，只要違法行為是兩次以上的，都應(yīng)視為被處罰兩次以上。因?yàn)楸緱l采取的列舉法，有些應(yīng)當(dāng)不予發(fā)證的情況，在此沒有包含進(jìn)來，因此規(guī)定了這樣的兜底條款。此項(xiàng)權(quán)力不在其他各級發(fā)證 機(jī)關(guān)。 發(fā)放許可證的數(shù)量、分布、持證人等情況要做到公開，既便于公眾監(jiān)督發(fā)證工作，也便于公眾了解從事煙草專賣品生產(chǎn)經(jīng)營活動的公民、法人、其他組織是否取得許可證，有利于監(jiān)督被許可人的活動，防止和減少無證經(jīng)營行為。公開的方式本辦法未作具體要求，但應(yīng)以方便公眾查閱為準(zhǔn)。 原辦法規(guī)定的有效期為一至五年。在實(shí)際執(zhí)行中，最低一 年的有效期不盡適合實(shí)際需要，因此新辦法只規(guī)定了許可證有效期的上限為五年，對下限未作規(guī)定。需要注意的是，有效期的確定，應(yīng)根據(jù)合理的原則，根據(jù)申請人申請情況、經(jīng)營場所合法使用證明有效期、工商執(zhí)照有效期等情況進(jìn)行確定。 第四章 煙草專賣許可證的使用 本章對許可證使用過程中的問題作了專章規(guī)定。 第三十條是關(guān)于國產(chǎn)卷煙與外國卷煙統(tǒng)一許可程序的規(guī) 定。關(guān)于在當(dāng)?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進(jìn)貨問題，有的同志提出，如果零售戶是在其他零售戶進(jìn)的貨，所進(jìn)的貨也是當(dāng)?shù)責(zé)煵菖l(fā)企業(yè)的貨源，是否違反了本條在當(dāng)?shù)嘏l(fā)企業(yè)進(jìn)貨的規(guī)定。 第三十一條規(guī)定了在經(jīng)營場所應(yīng)擺放許可證正本。 第三十二條規(guī)定了重新申領(lǐng)和變更煙草專賣許可證的幾種情況。企業(yè)類型發(fā)生變化的，涉及到主體的變化，應(yīng)當(dāng)重新申領(lǐng)許可證。這項(xiàng)規(guī)定主要是指行業(yè)內(nèi)企業(yè)因組織結(jié)構(gòu)調(diào)整而引起的法人資格發(fā)生變化，法人資格的變化有可能涉及到主體的變化，應(yīng)及時重新申領(lǐng)或變更許可證 。 關(guān)于延續(xù)申請本條只作了原則規(guī)定，對于作出延續(xù)許可決定的期限、方式等未作具體規(guī)定。無論作出的決定是否準(zhǔn)予延續(xù)，都應(yīng)書面告知申請人，不予延續(xù)的，還應(yīng)告知申請人理由及申請人法律救濟(jì)的渠道與期限。 第三十四條規(guī)定了不予延續(xù)的情況。 關(guān)于有嚴(yán)重違法 行為不予延續(xù)的：這里的違法行為主要應(yīng)包括違法經(jīng)營煙草專賣品且一年內(nèi)被煙草專賣執(zhí)法機(jī)關(guān)處罰一次的，以暴力、威脅方法阻礙煙草專賣檢查人員執(zhí)行公務(wù)等情況。對于一些違法行為已構(gòu)成取消煙草專賣業(yè)務(wù)資格的，許可證已經(jīng)失去效力