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某某物業(yè)合同糾紛代理詞新-在線瀏覽

2024-10-10 17:14本頁面
  

【正文】 的物業(yè)服務企業(yè)。三、“事實物業(yè)服務”是違法的強行服務,業(yè)主有權拒絕向原告交納物業(yè)管理費及相關費用。物業(yè)服務企業(yè)拒絕退出、移交,并以存在事實上的物業(yè)服務關系為由,請求業(yè)主支付物業(yè)服務合同權利義務終止后的物業(yè)費的,人民法院不予支持。原告非法霸占被告小區(qū)物業(yè)近四年,強行向業(yè)主提供事實服務,強迫業(yè)主接受他們不合理的物業(yè)費等費用,拒絕接受業(yè)主對他們的服務監(jiān)督,從根本上無視業(yè)主的合法權利。二者任意一方不得強行要求對方接受要約,不得強行要求對方履行無法律依據(jù)的義務。依據(jù)民法理論,民事主體享有合同的自由,即有權選擇合同當事人、有權選擇訂立或不訂立合同。在事實合同成立的要件上,《合同法》要求“對方接受”,“對方接受”的前提是愿意,也就是說雙方“合意”事實合同的基礎。仙桐御景小區(qū)共有400多戶業(yè)主中就有307戶業(yè)主拒交物管費,集體停止交納物業(yè)費,這不是足以說明該小區(qū)業(yè)主未接受原告的所謂的物業(yè)服務嗎?四、原告提出的滯納金沒有合同根據(jù)。五、。因此。根據(jù)《物業(yè)管理條例》第五十四條:“專項維修資金屬于業(yè)主所有,專項用于物業(yè)保修期滿后物業(yè)共用部位、共用設施設備的維修和更新、改造,不得挪作他用?!毕赏┯靶^(qū)這筆基金之前由小區(qū)物業(yè)管理公司代收并使用,由于缺乏監(jiān)管,被原告挪用、占用,虛報賬目,長期侵占應當存入維修資金帳戶的基金。第十五條:“業(yè)主大會應當委托所在地一家商業(yè)銀行作為本物業(yè)管理區(qū)域內住宅專項維修資金的專戶管理銀行,并在專戶管理銀行開立住宅專項維修資金專戶。(三)物業(yè)服務企業(yè)組織實施使用方案。(六)業(yè)主委員會 向專戶管理銀行發(fā)出劃轉住宅專項維修資金的通知?!币虼耍鏌o權收取并使用該項費用。本體維修基金及管理費賬面收入金額與測算金額(應收金額減去欠費后的金額)不符?!痹嬗星滞瘫倔w維修基金的前科劣跡,被告有權拒絕向原告交納此項費用。根據(jù)《最高人民法院關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定第五條:“ 當事人約定同一債務分期履行的,訴訟時效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計算。八、原告與被告之間已不存在合同關系,且原告也未履行前期《物業(yè)管理委托合同》約定的義務,違約在先,被告有瑕疵履行抗辯權。原告即使認為與被告存在合同關系,原告也存在大量違約行為。根據(jù)《深圳市住宅物業(yè)服務收費指導標準》“分級服務要求有一至兩條達不到標準的,收費標準應適當下調。”原告不按《物業(yè)管理委托合同》的約定履行義務,存在上述嚴重違約行為,且在明知自身違約在先的情況下,卻強行要求業(yè)主百分之一百的履行繳納物業(yè)費的義務,甚至將業(yè)主告上法院,天理何在?九、原告未完成法定的舉證責任,應承擔舉證不能的法律后果。(《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》:第二條:“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明?!钡谖鍡l“在合同糾紛案件中,對合同是篇三:代理詞(物業(yè)2審)20141029 代 理 詞尊敬的審判長、審判員:受 的委托,代理人發(fā)表如下代理意見,供合議庭參考并希望采納。依照最高人民法院關于審理物業(yè)服務糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋法釋[2009]8號文件第五條“ 物業(yè)服務企業(yè)違反物業(yè)服務合同約定或者法律、法規(guī)、部門規(guī)章規(guī)定,擅自擴大收費范圍、提高收費標準或者重復收費,業(yè)主以違規(guī)收費為由提出抗辯的,人民法院應予支持。一、房屋出售后開發(fā)商就已經(jīng)不是房屋的所有權人,雙生物業(yè)公司瞞著房屋所有權人暗中勾結開發(fā)商私下簽訂《前期物業(yè)管理服務合同》及《補充協(xié)議》違反法律強制性規(guī)定,嚴重損害業(yè)主利益,應是無效合同。沒有程序正義,實體的審判將是一句空話。2003年6月頒布的《前期物業(yè)管理招投標管理暫行辦法》第8條規(guī)定:前期物業(yè)應當采取公開招投標方式確定。前期物業(yè)管理服務合同應當自合同簽訂之日起15日內,報物業(yè)管理行政主管部門備案?!眹鴦赵骸段飿I(yè)管理條例》、《廣西壯族自治區(qū)物業(yè)管理條例》都明確規(guī)定開發(fā)商與物業(yè)公司簽訂前期物業(yè)管理合同必須是在商品房出售前。物業(yè)公司也必須為其違法行為承擔法律責任。對于事實服務,業(yè)主是可以采取包括逾期交費等形式,隨時終止和撤銷的;事實服務何來滯納金、違約金可言?業(yè)主只需要交納與物業(yè)服務對應的、質價相符的合理物業(yè)服務費即可。同時業(yè)主還可以要求物業(yè)公司賠償損失。本案的起因是一審原告雙生物業(yè)公司沒有按南寧市物價局[2005]72號文件要求與業(yè)主簽訂《物業(yè)管理服務合同》就擅自亂收費引起的。在商品房出售前,開發(fā)商作為臨時大業(yè)主,有權利簽訂任何不違反法律規(guī)定的物業(yè)管理服務合同或補充協(xié)議,但簽訂后必須在15 個工作日內將合同送到房產(chǎn)主管部門經(jīng)過備案登記才有效(見《廣西區(qū)物業(yè)管理條例》第28條規(guī)定)。其次,根據(jù)《物業(yè)服務收費管理辦法》(發(fā)改價格【2003】1864號文件)第7條規(guī)定:“實行市場調節(jié)價的物業(yè)服務收費,由業(yè)主與物業(yè)公司在物業(yè)合同中約定”。這里的“雙方”是指業(yè)主或業(yè)主委員會和物業(yè)公司,而不是開發(fā)商與物業(yè)公司。其實,南寧市物價局根據(jù)雙生物業(yè)公司《關于重新核準小區(qū)費用收費的報告》所作的南價格【2005】72號文件《關于南國花園商城物業(yè)管理服務收費標準》的批復,已經(jīng)明確指出:“南國花園商城屬于聯(lián)排單棟商住混合小區(qū),其物業(yè)管理價格實行市場調節(jié)價管理,即由雙方達成的服務內容、服務質量、服務成本、收費項目、收費標準、違約責任等協(xié)議簽訂合同,雙方按照合同規(guī)定履行各自的職責和義務”。如果是指開發(fā)商與物業(yè)公司,直接批復按照《補充協(xié)議》執(zhí)行就可以了,沒有必要批復這么詳細。另外,根據(jù)2004年5月1日實施的《物業(yè)管理企業(yè)資質管理辦法》第8條第3款規(guī)定:“三級資質物業(yè)管理企業(yè)可以承接20萬平方米以下住宅項目和5萬平方米以下的非住宅項目的物業(yè)管理業(yè)務”。我的當事人在一審提交的證據(jù)南價格檢字[2006]64號文件明確指出,對實行市場調節(jié)價的物業(yè)服務收費要求物業(yè)公司和業(yè)主簽訂合同,雙方按照合同約定履行各自的職責和義務。”來糊弄百姓。按理說審理合同糾紛就應該依照《合同法》,奇怪的是,一審法院卻依據(jù)《民法通則》第5條、第84條、第108條、第111條進行判決,是適應法律上的錯誤。因為物業(yè)管理服務合同是雙方合同,物業(yè)公司沒有全面履行義務或者服務有瑕疵,根據(jù)自愿、公平、等價有償、誠實信用原則,我的當事人可以履行抗辯權。三、雙生物業(yè)公司違反《物業(yè)管理條例》第67條規(guī)定。國務院《物業(yè)管理條例》第67條規(guī)定“違反物業(yè)合同約定,業(yè)主逾期不交納物業(yè)服務費的,業(yè)主委員會應當督促其限期交納;逾期仍不交納的,物業(yè)管理企業(yè)可以向人民法院起訴”。目的是監(jiān)督和了解物業(yè)公司是否按照法律規(guī)定或者合同約定全面履行自己的義務;物業(yè)公司的服務質量是否有瑕疵缺陷等。就我的當事人(小區(qū)業(yè)主)逾期不交物業(yè)費,是否需要交滯納金問題,有合同的按照合同約定;沒有約定的按照法律規(guī)定。地方政府制定的法律法規(guī)中不合理的規(guī)定都應該服從上位法和特別法的規(guī)定,法院應該及時予以糾正。至于逾期交納物業(yè)費,對于完成合同約定義務的物業(yè)公司來說,%利息損失。難道物業(yè)公司也有執(zhí)法權?難道物業(yè)公司的執(zhí)法權比國家暴力機關還兇猛?代理人和廣大業(yè)主都想知道:物業(yè)公司高利貸般向業(yè)主收取滯納金的特權是誰給的?四、簡單的民事合同關系復雜化,是造成業(yè)主屢訟不服的原因。物業(yè)管理服務合同是勞務合同,物業(yè)公司按照合同約定和法律規(guī)定服務標準,全面履行保安、保潔、綠化、維修等基本工作;業(yè)主按時支付物業(yè)費。先履行一方履行債務不符合約定的,后履行一方有權拒絕其相應的履行要求”?,F(xiàn)在的問題是,物業(yè)公司不僅沒有按照法律規(guī)定和合同約定全面履行義務,甚至還暗中勾結開發(fā)商,瞞著業(yè)主簽訂《補充協(xié)議》,擅自提高物業(yè)費,侵犯業(yè)主的知情權、選擇權、公平交易權;侵害上訴人的合法權益。誰來告訴業(yè)主,除了逾期交費,還有什么更好的辦法對抗物業(yè)公司的惡意侵權行為?特別是一審法院,明明知道物業(yè)公司瞞著業(yè)主簽訂的《補充協(xié)議》違反了《合同法》第52條第2款、第5款;違反了《民法通則》58條第4款和《消費者權益保護法》第10條,侵害了業(yè)主的合法權益,侵犯了消費者的知情權、選擇權和公平交易權;明明知道開發(fā)商沒有按照《廣西壯族自治區(qū)物業(yè)管理條例》規(guī)定進行公開招投標選擇物業(yè)公司,沒有公示《前期物業(yè)管理合同》和物業(yè)管理服務標準,也沒有將物業(yè)合同作為購房合同的附件讓購房人確認,違反了法律強制性規(guī)定。希望二審法院對上述明顯問題及時予以糾正,全面分析,客觀公正進行判決。現(xiàn)結合今天的庭審情況針對雙方爭議的焦點發(fā)表如下代理意見:一、原被告簽訂的《天津市xxx 生活廣場商鋪租賃合同》(以下簡稱租賃合同)符合法定解除的條件,該合同依法已經(jīng)解除。(遲延履行合同義務)原被告于2012年9月20日簽訂了租賃合同(見證據(jù)2)。而至2012年12月31日,被告商場內外部裝修工程仍未完成,無法為原告及其他商戶提供入場經(jīng)營的條件。但,經(jīng)原告催告并給予4個多月的合理期限后,至再次約定的完工期限即2013年4月15日,商場內外施工場地仍凌亂不堪,沒有絲毫完工跡象。根據(jù)合同法第九十四條第三款的規(guī)定,以上情形符合法定解除合同的情形,原告可以解除合同。(預期違約)在2012年12月底和2013年4月15日前,原告曾多次找到被告,均被被告明確告知因工程未完工、招商情況不好而不能為其提供入場經(jīng)營的條件,即明確表示不能履行租賃合同的主要債務,根據(jù)合同法第九十四條第二款的規(guī)定,以上情形符合法定解除合同的情形,原告可以解除合同。(根本違約)原告租賃被告商鋪的目的是經(jīng)營袋鼠品牌專賣店并已取得特許經(jīng)營授權,經(jīng)營權的期限至2013年9月21日。被告的行為已嚴重侵害原告的合法權益,因原告不能按期開業(yè),已導致原告因裝修商鋪、租賃員工住房、辦理營業(yè)執(zhí)照等各項損失,現(xiàn)小本經(jīng)營的原告已被拖累的從財力、物力和人力上都無法繼續(xù)開業(yè)經(jīng)營,租賃商鋪開業(yè)經(jīng)營袋鼠品牌的合同目的已無法實現(xiàn)。原告主張解除合同前,已履行了合同法規(guī)定的催告義務(見證據(jù)21)。原告主張解除合同,已履行了合同法第九十六條規(guī)定的通知義務(見證據(jù)22)。因為合同解除權是形成權,合同解除人只要將解除的意思表示通知對方,即產(chǎn)生解除合同的效果,不以對方當事人是否同意為條件。所有,租賃合同自通知到達被告時已經(jīng)解除。合同自通知到達對方時解除。)綜上,依據(jù)合同法第九十四條中(二)、(三)、(四)款、第九十六條的規(guī)定,原被告之間的合同已依法解除。合同解除后,被告應該向原告返還收取的這種款項,應該賠償原告各項損失。被告應向原告返還商鋪租賃意向金、商鋪租賃押金及裝修物管費、垃圾清運費、裝修保證金、臨時水電費總計30105元。原告基于實現(xiàn)租賃合同目的而向被告支付各種款項總計30105元。原告基于實現(xiàn)租賃合同目的支付了各種費用損失總計109980元,合同依法解除后,原告造成的損失可以向被告主張賠償。(詳見證據(jù)112)。辦理營業(yè)執(zhí)照損失330(60+270)元,交通費、快遞費及利息等損失1450元;(詳見證據(jù)1123)。因與被告交涉多次往返于天津與北京之間,大量票據(jù)并未保存,僅向被告主張1450元的損失,屬于合理的、實際的損失,被告應當賠償。)篇二:房屋租賃合同糾紛代理詞(修改版)代理詞尊敬的審判長、人民陪審員:原告xx訴被告xx租賃合同糾紛一案,xx律師事務所接受xx的委托,指派律師xx擔任本案原告的訴訟代理人。一、本案原告是適格的訴訟主體?!吨腥A人民共和國民法通則》若干問題的意見(試行)第119條第二款規(guī)定:“私有房屋在租賃期內,因買賣、贈與或者繼承發(fā)生房屋產(chǎn)權轉移的,原合同對租賃人和新房主繼續(xù)有效”。所謂“買賣不破租賃”,即在租賃關系存續(xù)期間,出租人將租賃物讓與他人,對租賃關系不產(chǎn)生任何影響,原租賃合同在買受人(新的所有人)和承租人之間繼續(xù)有效,雙方無須重新簽訂租賃合同,承租人可依據(jù)原租賃合同繼續(xù)占有使用該租賃物,并按照原租賃合同向新的所有權人交納租金、承擔原租賃合同中的義務。所以,原告是適格的訴訟主體。本案的客觀事實表明原告的訴訟請求并未超過訴訟時效原告自xx年取得房屋產(chǎn)權以來,一直委托xx到房屋催收租金,并且還通過書面的催收函催收租金,原告所提供的一系列證據(jù)已經(jīng)形成一個完整的證據(jù)鏈條,足以證明原告一直在催收租金的事實。本案中由于證人皆是受原告的委
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