【正文】 公司法【案例41】本案包括兩種情況。B雖然是A公司投資建立的子公司，但具有獨(dú)立的法人資格，子公司與母公司民事責(zé)任相互獨(dú)立，B拖欠的貨款應(yīng)由其獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。C公司作為分公司，雖可進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)，但不具有法人資格，無獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，無獨(dú)立的民事行為能力。根據(jù)《公司法》第27條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。法律、行政法規(guī)對評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。但是丙以勞務(wù)出資雖然可以用貨幣評(píng)估作價(jià)，但不可以依法轉(zhuǎn)讓，故丙公司以勞務(wù)出資無效。根據(jù)《公司法》第40條第2款規(guī)定：“代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上董事、監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議。（3）乙公司的說法不正確，其擁有的表決權(quán)尚不足以通過該修正案?！北景钢行薷墓菊鲁虒儆谔貏e決議事項(xiàng)，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過尚可。（4）乙公司應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交差額，甲、丙兩公司應(yīng)對此承擔(dān)連帶責(zé)任?！北景钢幸夜居糜诔鲑Y的廠房實(shí)際價(jià)額只有210萬，遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于公司成立時(shí)所作價(jià)的330萬元（即公司章程中載明的價(jià)額），因此要補(bǔ)交差額120萬元。【案例43】（1）本案例中有三種出資形式：即實(shí)物，現(xiàn)金，勞務(wù)。 （2）甲公司不能成立。【案例44】（1）可以。土地使用權(quán)的評(píng)估作價(jià)，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。（3）股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。（4）設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報(bào)經(jīng)審批的，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起90日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記；逾期申請?jiān)O(shè)立登記的，申請人應(yīng)當(dāng)報(bào)審批機(jī)關(guān)確認(rèn)原批準(zhǔn)文件的效力或者另行報(bào)批。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報(bào)經(jīng)審批的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)的批準(zhǔn)文件?！景咐?5】（1）戊不能以勞務(wù)出資。股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以不設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。分立前飲料公司的債權(quán)債務(wù)應(yīng)當(dāng)由飲料公司和保健品廠承擔(dān)連帶責(zé)任。（5）A銀行可以飲料公司和保健品廠為共同被告，也可以飲料公司或保健品廠為被告。（6）B公司可以債權(quán)人的身份向法院申請保健品廠破產(chǎn)，以清償其債權(quán)。王某因此競業(yè)禁止行為給公司造成的損失，公司可要求王某承擔(dān)賠償責(zé)任。本案中，該公司設(shè)立總股本3000萬元，其中向社會(huì)募集2200萬元，發(fā)起人認(rèn)購的僅為800萬元，%。因此，本案中甲的委托合法有效；而乙和丙委托非董事出席，其委托違法無效，因?yàn)楸晃姓邿o權(quán)出席董事會(huì)會(huì)議。本案中該公司董事會(huì)成員為15人，合法出席會(huì)議的為6人（即本人出席者5人，甲委托出席1人），不足董事會(huì)成員半數(shù)以上，董事會(huì)會(huì)議的召開不符合法律規(guī)定。第38條規(guī)定：股東會(huì)行使下列職權(quán)：……（八）對發(fā)行公司債券做出決議；……故本案中該公司議事日程事項(xiàng)中第（2）該項(xiàng)屬于股東大會(huì)的職權(quán)，不應(yīng)由公司董事會(huì)討論決定。故本案中由出席會(huì)議的董事過半數(shù)通過的做法錯(cuò)誤。《公司法》規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。（2）公司的注冊資本是8 000萬元，其中7個(gè)發(fā)起人認(rèn)購2 500萬元不符合法律規(guī)定。（3）所有的出資必須是貨幣是不符合法律規(guī)定的。當(dāng)然，對作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，并折合為股份。（4）發(fā)起人決定成立專門小組，自己發(fā)行股份不符合法律規(guī)定。因此發(fā)起人是不能自己發(fā)行股份的。因?yàn)楦鶕?jù)《公司法》規(guī)定，發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會(huì)的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。因?yàn)椤豆痉ā芬?guī)定，發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會(huì)。（7）如果公司不能設(shè)立，發(fā)起人和繳足股款的認(rèn)股人會(huì)共同承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任是不符合法律規(guī)定的?！景咐?9】（1）公司發(fā)生經(jīng)營虧損后，在單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請求時(shí)，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)股東大會(huì)。（2）該公司在臨時(shí)股東大會(huì)的召集. 召開過程中，存在以下與法律不符的地方：選舉和更換董事長，不屬于股東大會(huì)的職權(quán)，應(yīng)由董事會(huì)選舉和更換董事長；股東大會(huì)不能選舉和更換全部監(jiān)事，因其中有公司職工選出的監(jiān)事，股東大會(huì)只能選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事；更換聘任公司經(jīng)理，是董事會(huì)的職權(quán)，不是股東大會(huì)的職權(quán)；公司合并決議應(yīng)經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3，而不是過半數(shù)以上通過。公司實(shí)現(xiàn)的利潤則是減去以前年度虧損1 200萬元－200萬元=1000萬元。稅后利潤則是1 000萬元－330萬元=670萬元，再依據(jù)分配原則分配。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊資本的50%以上的，可以不再提取。公司在從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會(huì)決議，可以提取任意公積金。（3）依據(jù)《公司法》規(guī)定，勝達(dá)科技有限公司應(yīng)與A公司簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自股東會(huì)做出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次?！景咐?11】（1）公積金，是指依照法律. 公司章程或股東大會(huì)決議而從公司的營業(yè)利潤或其他收入中提取的一種儲(chǔ)備金，又稱之為附加資本，可用于彌補(bǔ)虧損，擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營，增中資本。（2）公司向股東分配股利時(shí)應(yīng)遵循非有盈余不得分配原則，按照法定順序分配，具體講，分配順序?yàn)椋孩僭诙惙ㄔ试S的補(bǔ)虧期限內(nèi)，以當(dāng)年全部應(yīng)納稅所得額彌補(bǔ)公司以前年度的虧損；②依法繳納所得稅；③彌補(bǔ)以稅前所得補(bǔ)虧后仍存在的虧損；④提取法定公積金和法定公益金；⑤提取任意公積金；⑥分配股利。（3）《公司法》規(guī)定，公司的法定公積金累計(jì)額為公司注冊資本的50%以上，可不再提取，華聲公司法定公積金占公司注冊資本的55%，可以不再提取法定公積金。所以，只要公司有稅后利潤，就應(yīng)提取一定比例法定公益金。（4）股份有限責(zé)任公司經(jīng)股東大會(huì)決議可將法定公積金轉(zhuǎn)為資本，但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于注冊資本的25%，本案中華聲公司將全部法定公積金轉(zhuǎn)為公司資本，顯然違反了《公司法》的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《合同法》第2條“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”的規(guī)定以及合同具有平等性、自愿性、合意性和目的性等特征，本案被告工商局具有雙重身份，當(dāng)它對市場進(jìn)行監(jiān)督管理時(shí)是以行政管理機(jī)關(guān)身份出現(xiàn)，不受合同法調(diào)整；當(dāng)它以市場主體身份出現(xiàn)時(shí)，則為民事主體，與其他民事主體法律地位平等，其收取攤位費(fèi)行為是民事法律行為，而不是行政行為?！景咐?2】本案關(guān)鍵在于合同是否成立。理由如下：第一，合同關(guān)系是否成立應(yīng)當(dāng)看要約人發(fā)出的要約是否具有法律效力。第二，A公司發(fā)出要約后，沒有做出使要約不發(fā)生法律效力或者使要約失效的事由。因此，按照新《合同法》規(guī)定，A公司與甲廠的合同關(guān)系應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。合同關(guān)系建立后，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)受合同條款的約束，不得違背合同約定的義務(wù)，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?！景咐?3】5月8日生效?！景咐?4】（1）甲方雙方簽訂的木材訂購合同有效?！边@就是說要約和承諾作為合同訂立必須經(jīng)過的兩個(gè)階段，如果缺少了其中一個(gè)，合同就不能成立。根據(jù)我國《合同法》第25條規(guī)定：“承諾生效時(shí)合同成立。【案例55】本案的焦點(diǎn)是被告是否具有欺詐行為。問題在本案雙方當(dāng)事人對于標(biāo)的物質(zhì)量認(rèn)識(shí)的不一致，對于“廢船”與“舊船”的認(rèn)識(shí)上存在重大誤解，故此合同應(yīng)為可變更、可撤銷合同。②惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。④損害社會(huì)公共利益。甲公司與乙公司之間的買賣合同屬于違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同，故為無效合同。同時(shí)，甲公司和乙公司的交易損害了國家利益，法院可以采取民事制裁措施，沒收雙方用于交易的財(cái)產(chǎn)。【案例58】不承擔(dān)。應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以行使先履行抗辯權(quán)：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移、抽逃資金以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形?！景咐?9】（1）甲公司履行義務(wù)在先，乙履行義務(wù)在后。而乙經(jīng)營狀態(tài)嚴(yán)重惡化，欠貨款未還，資產(chǎn)凍結(jié)，有可能喪失或可能喪失履行義務(wù)的能力，所以甲公司有權(quán)中止合同。（4）程序：① 通知（先方通知后方）；② 舉證；③ 后方向先方提供擔(dān)保；④ 先方中止履行合同；⑤ 若后方不提供擔(dān)保；⑥ 先方可由中止履行合同延續(xù)到合同解除；⑦ 解決合同糾份?！景咐?10】《公司法》第73條規(guī)定：“因債務(wù)怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。因?yàn)锽公司對A公司負(fù)債200萬元，A公司對甲公司又負(fù)債300萬元，所以甲公司可以直接訴請B公司清償債務(wù)，以200萬元為限。法院應(yīng)當(dāng)支持甲公司的訴訟請求，撤銷乙公司的低價(jià)轉(zhuǎn)讓門面房和無償贈(zèng)與車庫的行為，判令撤銷乙公司低價(jià)轉(zhuǎn)讓門面房和無償贈(zèng)與車庫的行為的同時(shí)，并判令丙公司將門面房和車庫返還給乙公司。據(jù)此，李某擁有合同的解除權(quán)，李某可依照法律規(guī)定，有權(quán)請求法院判決解除合同。由于張某的違約行為給李某造成多支付一部分石料款，這部分的損失應(yīng)由張某承擔(dān)，并且須退還李某的3萬元預(yù)付款。因?yàn)殡p方主體資格有效，訂立合同的程序、標(biāo)的物均合法。本卡車尚未交付，受損的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由工廠承擔(dān)。（4）甲不能既請求工廠支付違約金，同時(shí)要求雙倍返還定金，因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》116條的規(guī)定，不能同時(shí)選擇兩種罰則。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》113條的規(guī)定，一方當(dāng)事人履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)相當(dāng)于違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第114條的規(guī)定，這兩種違約金分別適用于不同的情形，對應(yīng)于兩種不同的違約行為。甲違約。依據(jù)法律規(guī)定定金比例，不超過20%，本題定金（30/81）X100%=37%20%所以不合法，已超17%比例。根據(jù)《合同法》115條規(guī)定：給付定金的一方不履行合同，無權(quán)請求返還定金。；。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行：A、經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；B、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；C、喪失商業(yè)信譽(yù)；D、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。（2）甲公司提出解除合同合法。在本題中，由于服裝銷售季節(jié)性很強(qiáng)，乙公司的延遲履行致使甲公司無法實(shí)現(xiàn)合同目的，因此甲公司可以依法提出解除合同。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同解除后，合同解除后，尚未履行的，終止履行。在本題中，尚未履行的3萬套服裝不再履行，對已經(jīng)履行的2萬套服裝，由甲公司支付尚欠乙公司的100萬元貨款。（2）不會(huì)，定金合同是從合同。（4）不可以，合同責(zé)任具有相對性。該合同有權(quán)利瑕疵（出賣人無所有權(quán)、處分權(quán)），有權(quán)利瑕疵的合同經(jīng)追認(rèn)可