【正文】 。因?yàn)楦鶕?jù)《公司法》規(guī)定，發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。（2）該公司在臨時股東大會的召集. 召開過程中，存在以下與法律不符的地方：選舉和更換董事長，不屬于股東大會的職權(quán)，應(yīng)由董事會選舉和更換董事長；股東大會不能選舉和更換全部監(jiān)事，因其中有公司職工選出的監(jiān)事，股東大會只能選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事；更換聘任公司經(jīng)理，是董事會的職權(quán)，不是股東大會的職權(quán)；公司合并決議應(yīng)經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3，而不是過半數(shù)以上通過。公司在從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會決議，可以提取任意公積金。（2）公司向股東分配股利時應(yīng)遵循非有盈余不得分配原則，按照法定順序分配，具體講，分配順序?yàn)椋孩僭诙惙ㄔ试S的補(bǔ)虧期限內(nèi)，以當(dāng)年全部應(yīng)納稅所得額彌補(bǔ)公司以前年度的虧損；②依法繳納所得稅；③彌補(bǔ)以稅前所得補(bǔ)虧后仍存在的虧損；④提取法定公積金和法定公益金；⑤提取任意公積金；⑥分配股利。根據(jù)《合同法》第2條“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”的規(guī)定以及合同具有平等性、自愿性、合意性和目的性等特征，本案被告工商局具有雙重身份，當(dāng)它對市場進(jìn)行監(jiān)督管理時是以行政管理機(jī)關(guān)身份出現(xiàn)，不受合同法調(diào)整；當(dāng)它以市場主體身份出現(xiàn)時，則為民事主體，與其他民事主體法律地位平等，其收取攤位費(fèi)行為是民事法律行為，而不是行政行為。因此，按照新《合同法》規(guī)定，A公司與甲廠的合同關(guān)系應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)?！边@就是說要約和承諾作為合同訂立必須經(jīng)過的兩個階段，如果缺少了其中一個，合同就不能成立。同時，甲公司和乙公司的交易損害了國家利益，法院可以采取民事制裁措施，沒收雙方用于交易的財產(chǎn)。而乙經(jīng)營狀態(tài)嚴(yán)重惡化，欠貨款未還，資產(chǎn)凍結(jié)，有可能喪失或可能喪失履行義務(wù)的能力，所以甲公司有權(quán)中止合同。法院應(yīng)當(dāng)支持甲公司的訴訟請求，撤銷乙公司的低價轉(zhuǎn)讓門面房和無償贈與車庫的行為，判令撤銷乙公司低價轉(zhuǎn)讓門面房和無償贈與車庫的行為的同時，并判令丙公司將門面房和車庫返還給乙公司。本卡車尚未交付，受損的風(fēng)險應(yīng)由工廠承擔(dān)。甲違約。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行：A、經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；B、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；C、喪失商業(yè)信譽(yù)；D、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。在本題中，尚未履行的3萬套服裝不再履行，對已經(jīng)履行的2萬套服裝，由甲公司支付尚欠乙公司的100萬元貨款。 第六章 反不正當(dāng)競爭法【案例61】是，屬于引人誤解的虛假宣傳行為?！景咐?8】是，屬于不正當(dāng)有獎銷售行為?！揪C合實(shí)訓(xùn)】一、單項選擇題1. A 2. D 3. A 4. A 5. B 二、多項選擇題1. CD 2. ABC 3. DE 4. ABCE 5. ABC 三、案例分析題1.（1）有11種。甲旅行社利用高薪利誘乙旅行社職員泄露乙旅行社的經(jīng)營信息，致使乙旅行社業(yè)務(wù)驟減，造成一定經(jīng)濟(jì)損失。由此看C服裝廠與A單位之間沒有秘密給付。（2）不合法。據(jù)此，飯店應(yīng)賠償小波因其侵權(quán)而產(chǎn)生的護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、適當(dāng)?shù)木駬p害賠償金、后續(xù)治療費(fèi)等費(fèi)用?！景咐?7】（1）維護(hù)尊嚴(yán)權(quán)是指消費(fèi)者在購買、使用商品或接受服務(wù)時所享有的其人格尊嚴(yán)、民族風(fēng)俗習(xí)慣得到尊重的權(quán)利。租賃他人柜臺或場地的經(jīng)營者，應(yīng)當(dāng)標(biāo)明其真實(shí)名稱和標(biāo)記?！苯?jīng)營者自我規(guī)定的有關(guān)行業(yè)規(guī)定或經(jīng)營條款，如果損害了消費(fèi)者的權(quán)益，與《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》相抵觸，其內(nèi)容是無效的。誰都知道是商家“出賣”了消費(fèi)者的個人信息，但卻沒人管也沒地方去投訴。【案例715】網(wǎng)上購物方式同普通購物不同，對于商家是否具經(jīng)營資質(zhì)、信譽(yù)等情況，買家無從查證，這就需要網(wǎng)絡(luò)平臺加強(qiáng)審查和監(jiān)管?！咎嵝选看速r償原則僅針對經(jīng)營者存在欺詐消費(fèi)者的行為。根據(jù)《消法》的規(guī)定，消費(fèi)者在展覽會、租賃柜臺購買商品或者接受服務(wù)，其合法權(quán)益受到損害的，可以向銷售者或者服務(wù)者要求賠償。課堂討論評析：首先，在中國的豐田汽車主要是以合資的形式，這跟豐田在美國等國多采用獨(dú)資的形式不同；第二，豐田很多車在中國沒有投產(chǎn)和進(jìn)口；第三，中國國內(nèi)廠商可能更多采用維修而非召回的方法應(yīng)對汽車故障；第四，豐田在召回過程中確實(shí)存在對不同國家汽車差別待遇的問題。依照《產(chǎn)品質(zhì)量法》第40條：售出的產(chǎn)品有下列情形之一的，銷售者應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)修理、更換、退貨；給購買產(chǎn)品的消費(fèi)者造成損失的，銷售者應(yīng)當(dāng)賠償損失：①不具備產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)具備的使用性能而事先未作說明的；②不符合在產(chǎn)品或其包裝上注明采用的產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)的；③不符合以產(chǎn)品說明、實(shí)物樣品等方式表明的質(zhì)量狀況的。根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第29條的規(guī)定，生產(chǎn)者能夠證明未將產(chǎn)品投入流通的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。如宋某要求退貨，商場也不得拒絕。雙方盡管最后還是協(xié)商一致依法解除了勞動合同，但由于是劉先生提出協(xié)商解除要求的，根據(jù)以上規(guī)定，公司沒有支付額外獎勵金和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的法定義務(wù)，因此劉先生要求公司支付額外獎勵金和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金均無法律依據(jù)。為了保護(hù)用人單位的商業(yè)秘密，限制惡意競爭，根據(jù)《勞動合同法》第二十三條的規(guī)定，用人單位有權(quán)與負(fù)有保密義務(wù)的勞動者簽訂競業(yè)禁止條款?！秳趧雍贤ā返囊?guī)定。同時，根據(jù)《勞動合同法》第三十九條的規(guī)定，在試用期期間，勞動者不符合錄用條件的，用人單位可以與勞動者解除勞動合同，而且用人單位并不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。《勞動合同法》的規(guī)定，訂立勞動合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)信用的原則。因此，競業(yè)禁止對用人單位來說，其應(yīng)當(dāng)支付競業(yè)禁止勞動者在競業(yè)禁止期間的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，并在與勞動者約定競業(yè)禁止條款時，對競業(yè)禁止勞動者的主體范圍和保密事項范圍、競業(yè)禁止的地域范圍和競業(yè)禁止年限進(jìn)行合理的限制。用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動合同約定和國家規(guī)定，向勞動者及時足額支付勞動報酬?！景咐?22】雜志社與張某的勞動合同期滿后，張某仍在雜志社工作，雜志社沒有表示異議，視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動合同。王某可主張醫(yī)療費(fèi)、交通費(fèi)、誤工費(fèi)、美容傷殘金、精神損害賠償。在產(chǎn)品檢驗(yàn)過程中，又無法斷定到底是商家的責(zé)任，還是用戶使用過程中的責(zé)任，而商場也無法舉證是任強(qiáng)使用的過錯，也無法指明是生產(chǎn)者或者供貨者所提供的產(chǎn)品有缺陷?！景咐?4】商場應(yīng)當(dāng)進(jìn)貨檢查驗(yàn)收，應(yīng)驗(yàn)明冰箱的合格證明和其他標(biāo)識，并采取措施，保持所持有銷售冰箱的質(zhì)量，因此商場對出售不制冷、溫控器失靈的冰箱應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。同時，結(jié)合案例所述情況，該玩具廠所生產(chǎn)的電動玩具屬于《產(chǎn)品質(zhì)量法》所稱的產(chǎn)品范圍。2.（1）根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定，李某的人格尊嚴(yán)權(quán)、人身安全權(quán)受到了侵犯。新《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第55條規(guī)定：經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的三倍；增加賠償?shù)慕痤~不足五百元的，為五百元?！景咐?14】（1）是違法的。根據(jù)新《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》，上述案例中的張小姐有權(quán)要求退貨。還應(yīng)賠償消費(fèi)者的損失。自選超市應(yīng)公開向李某賠禮道歉。因?yàn)橐罁?jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定：消費(fèi)者有權(quán)對經(jīng)營者提供的商品或服務(wù)進(jìn)行比較、鑒別、挑選、購買自己滿意的商品或服務(wù)的權(quán)利。所以本案中百貨商店應(yīng)該給張女士退貨，并按價款的一倍給張女士給予賠償。所以介紹人B收取1000元傭金是合法的。3.（1）C服裝廠與A單位之間的交易行為是合法的。（4）依照《反不正當(dāng)競爭法》第20條的規(guī)定要求賠償，還可以依照相關(guān)法律（如民法通則、價格法等）的規(guī)定保護(hù)被侵害的經(jīng)營者的利益?！景咐?12】屬于串通招標(biāo)投標(biāo)行為?！景咐?5】是。（4）不可以，合同責(zé)任具有相對性。在本題中，由于服裝銷售季節(jié)性很強(qiáng)，乙公司的延遲履行致使甲公司無法實(shí)現(xiàn)合同目的，因此甲公司可以依法提出解除合同。根據(jù)《合同法》115條規(guī)定：給付定金的一方不履行合同，無權(quán)請求返還定金。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》113條的規(guī)定，一方當(dāng)事人履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)相當(dāng)于違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。由于張某的違約行為給李某造成多支付一部分石料款，這部分的損失應(yīng)由張某承擔(dān)，并且須退還李某的3萬元預(yù)付款?！景咐?10】《公司法》第73條規(guī)定：“因債務(wù)怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以行使先履行抗辯權(quán)：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移、抽逃資金以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。④損害社會公共利益?！景咐?5】本案的焦點(diǎn)是被告是否具有欺詐行為。【案例53】5月8日生效。理由如下：第一，合同關(guān)系是否成立應(yīng)當(dāng)看要約人發(fā)出的要約是否具有法律效力。所以，只要公司有稅后利潤，就應(yīng)提取一定比例法定公益金。公司應(yīng)當(dāng)自股東會做出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上至少公告3次。稅后利潤則是1 000萬元－330萬元=670萬元，再依據(jù)分配原則分配。（7）如果公司不能設(shè)立，發(fā)起人和繳足股款的認(rèn)股人會共同承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任是不符合法律規(guī)定的。（4）發(fā)起人決定成立專門小組，自己發(fā)行股份不符合法律規(guī)定。《公司法》規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。因此，本案中甲的委托合法有效；而乙和丙委托非董事出席，其委托違法無效，因?yàn)楸晃姓邿o權(quán)出席董事會會議。（5）A銀行可以飲料公司和保健品廠為共同被告，也可以飲料公司或保健品廠為被告。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報經(jīng)審批的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)的批準(zhǔn)文件。土地使用權(quán)的評估作價，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理?！北景钢幸夜居糜诔鲑Y的廠房實(shí)際價額只有210萬，遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于公司成立時所作價的330萬元（即公司章程中載明的價額），因此要補(bǔ)交差額120萬元。根據(jù)《公司法》第40條第2款規(guī)定：“代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上董事、監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。C公司作為分公司，雖可進(jìn)行經(jīng)營活動，但不具有法人資格，無獨(dú)立財產(chǎn)，無獨(dú)立的民事行為能力?！揪C合實(shí)訓(xùn)】1. （1）“丙只參加具體勞動工作”，此企業(yè)為普通合伙企業(yè)，丙作為普通合伙人，應(yīng)有權(quán)參與企業(yè)經(jīng)營管理活動；（2）“乙考慮風(fēng)險，只愿意出資并且僅以所出資本為限對合伙企業(yè)負(fù)責(zé)”，乙是普通合伙企業(yè)的合伙人，應(yīng)以其個人財產(chǎn)對企業(yè)可能發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；（3）合伙企業(yè)名稱為“大明商貿(mào)有限責(zé)任商行”，其中不應(yīng)包含“有限責(zé)任”字樣，又無“普通合伙”的標(biāo)明，違反了有關(guān)合伙企業(yè)名稱的相關(guān)