【文章內容簡介】 司的股東會做出決議。公司應當自股東會做出合并決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上至少公告3次。公司合并，登記事項發(fā)生變更或是增加或減少注冊資本的，要依法向公司登記機關辦理變更登記?！景咐?11】（1）公積金，是指依照法律. 公司章程或股東大會決議而從公司的營業(yè)利潤或其他收入中提取的一種儲備金，又稱之為附加資本，可用于彌補虧損，擴大公司生產經(jīng)營，增中資本。股份有限公司依法溢價發(fā)行的款項屬于公司資本公積金，不能作為股利分配，華聲公司將股票發(fā)行的溢價款作為股利分配是錯誤的。（2）公司向股東分配股利時應遵循非有盈余不得分配原則，按照法定順序分配，具體講，分配順序為：①在稅法允許的補虧期限內，以當年全部應納稅所得額彌補公司以前年度的虧損；②依法繳納所得稅；③彌補以稅前所得補虧后仍存在的虧損；④提取法定公積金和法定公益金；⑤提取任意公積金；⑥分配股利。華聲公司在剛開始盈利時未彌補以往公司的虧損就分配股利，違反法律規(guī)定，必須將分配的利潤退還給公司。（3）《公司法》規(guī)定，公司的法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上，可不再提取，華聲公司法定公積金占公司注冊資本的55%，可以不再提取法定公積金。《公司法》規(guī)定，公司在分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的10%列入公司法定公積金，并提取利潤的5%至10%列入公司的法定公益金，但沒有規(guī)定上限。所以，只要公司有稅后利潤，就應提取一定比例法定公益金。據(jù)此，華聲公司做出停止提取法定公益金的決定是錯誤的。（4）股份有限責任公司經(jīng)股東大會決議可將法定公積金轉為資本，但法定公積金轉為資本時，所留存的該項公積金不得少于注冊資本的25%，本案中華聲公司將全部法定公積金轉為公司資本，顯然違反了《公司法》的有關規(guī)定。第五章　合同法【案例51】本案關鍵在于正確認識合同的概念、特征，分清行政管理關系與民事合同關系差異。根據(jù)《合同法》第2條“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議”的規(guī)定以及合同具有平等性、自愿性、合意性和目的性等特征，本案被告工商局具有雙重身份，當它對市場進行監(jiān)督管理時是以行政管理機關身份出現(xiàn)，不受合同法調整；當它以市場主體身份出現(xiàn)時，則為民事主體，與其他民事主體法律地位平等，其收取攤位費行為是民事法律行為，而不是行政行為。因此本案應該作為民事案件審理?！景咐?2】本案關鍵在于合同是否成立。根據(jù)《合同法》規(guī)定，A公司與甲廠之間的合同關系是成立的。理由如下：第一，合同關系是否成立應當看要約人發(fā)出的要約是否具有法律效力。A公司向甲廠發(fā)出的傳真符合要約的特征。第二，A公司發(fā)出要約后，沒有做出使要約不發(fā)生法律效力或者使要約失效的事由。第三，在A公司發(fā)出的要約還具有法律效力期間，甲廠即受要約人向A公司做出正式承諾，并且將承諾通知用傳真的形式送達你廠。因此，按照新《合同法》規(guī)定，A公司與甲廠的合同關系應當受到法律的保護。正因為上述原因，盡管A公司沒有與甲廠正式簽訂合同書，但A公司與甲廠之間的傳真往來已經(jīng)導致雙方合同關系的建立。合同關系建立后，雙方當事人應當受合同條款的約束，不得違背合同約定的義務，否則應當承擔違約責任。如果A公司確實已經(jīng)購貨重復，需要解除一份合同，那就應當與甲廠協(xié)商；如果甲廠同意解除合同，雙方可以解除合同；如果甲廠不同意，A公司應當履行合同義務，不能拒收貨物?！景咐?3】5月8日生效。承諾通知到達要約人時生效，以信件的方式承諾，該信件到達時為成立的時間?！景咐?4】（1）甲方雙方簽訂的木材訂購合同有效?！逗贤ā返?3條規(guī)定：“當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”這就是說要約和承諾作為合同訂立必須經(jīng)過的兩個階段，如果缺少了其中一個，合同就不能成立。甲乙雙方在訂立合同過程中提出的要約、承諾等一系列行為均符合有關法律的規(guī)定。根據(jù)我國《合同法》第25條規(guī)定：“承諾生效時合同成立。”（2）甲方應承擔合同違約的全部責任，即應履行合同規(guī)定的以750元立方米的價格供應一級紅松2 000立方米，并賠償乙方租賃的滯待費用?！景咐?5】本案的焦點是被告是否具有欺詐行為。從案件事實看，雙方在合同標的物的質量狀況方面作了約定，并已在驗收后辦理交接手續(xù)，被告方按約履行，并無欺詐故意。問題在本案雙方當事人對于標的物質量認識的不一致，對于“廢船”與“舊船”的認識上存在重大誤解，故此合同應為可變更、可撤銷合同?！景咐?6】　(1)該合同屬于無效合同?！　∫罁?jù)《合同法》第52條的規(guī)定：有下列情形之一的，合同無效：①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。②惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。③以合法形式掩蓋非法目的。④損害社會公共利益。⑤違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。，甲公司與乙公司之間的買賣合同屬于違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同，故為無效合同。　　(2)由于合同為無效合同，合同自始、絕對、確定、永久沒有法律拘束力，因此法院應駁回甲公司的訴訟請求。同時，甲公司和乙公司的交易損害了國家利益，法院可以采取民事制裁措施，沒收雙方用于交易的財產?！景咐?7】此合同屬于限制民事行為能力人訂立的合同，屬于效力待定合同，而王某父親已明確表示要求退表還款，因而該合同自始無效，林某應歸還手表或者賠償手表價款8萬元?！景咐?8】不承擔。A公司行使先履行抗辯權，即應當先履行債務的當事人在特定情況下可以中止履行，直到解除合同。應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以行使先履行抗辯權：經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉移、抽逃資金以逃避債務；喪失商業(yè)信譽；有喪失或可能喪失履行債務能力的其他情形。A公司的正確做法是暫停支付預付款并通知Ｂ公司；Ｂ公司在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保時，解除合同?！景咐?9】（1）甲公司履行義務在先，乙履行義務在后。 （2）不安抗辯權，又稱先履行抗辯權，因為《合同法》規(guī)定應當先履行義務的當事人，有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴重惡化，可以中止履行。而乙經(jīng)營狀態(tài)嚴重惡化，欠貨款未還，資產凍結，有可能喪失或可能喪失履行義務的能力，所以甲公司有權中止合同。 （3 ）條件：① 雙務合同；② 互負債務；③ 合同義務的履行有先后順序； ④ 后方經(jīng)濟狀況嚴重惡化；⑤ 先方有抗辯權；⑥ 雙方合同義務在時間上均已到期。（4）程序：① 通知（先方通知后方）；② 舉證；③ 后方向先方提供擔保；④ 先方中止履行合同；⑤ 若后方不提供擔保；⑥ 先方可由中止履行合同延續(xù)到合同解除；⑦ 解決合同糾份。 （5）經(jīng)營狀況嚴重惡化，喪失信譽；有喪失或有可能喪失履行債務的能力?！景咐?10】《公司法》第73條規(guī)定：“因債務怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權?！痹贏公司不愿意向B公司追收200萬元到期債權的情況下，甲公司為了保護自身債權，可以依法行代們權，向人民法院起訴B公司。因為B公司對A公司負債200萬元，A公司對甲公司又負債300萬元，所以甲公司可以直接訴請B公司清償債務，以200萬元為限?！景咐?11】本案中甲公司行使撤銷權符合《合同法》第775條規(guī)定的法定條件：甲乙之間有合法的債權；乙公司實施了兩種不正當處分財產的行為并導致其責任財產減少；甲公司的債權至今未還，損害事實已經(jīng)發(fā)生。法院應當支持甲公司的訴訟請求，撤銷乙公司的低價轉讓門面房和無償贈與車庫的行為，判令撤銷乙公司低價轉讓門面房和無償贈與車庫的行為的同時，并判令丙公司將門面房和車庫返還給乙公司。【案例512】本案中由于張某不按時供貨，經(jīng)李某多次催促后仍不履行，張某的行為已構成單方違約。據(jù)此，李某擁有合同的解除權，李某可依照法律規(guī)定，有權請求法院判決解除合同。合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。由于張某的違約行為給李某造成多支付一部分石料款，這部分的損失應由張某承擔，并且須退還李某的3萬元預付款?！景咐?13】（1）汽車買賣合同有效。因為雙方主體資格有效，訂立合同的程序、標的物均合法。（2）卡車受損應由工廠承擔責任，因為根據(jù)《合同法》142條的規(guī)定，標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔。本卡車尚未交付，受損的風險應由工廠承擔。（3）甲有權要求退車，因為根據(jù)《合同法》111條的規(guī)定，受害人有權合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、減少價款等違約責任。（4）甲不能既請求工廠支付違約金，同時要求雙倍返還定金，因為根據(jù)《合同法》116條的規(guī)定，不能同時選擇兩種罰則。（5）甲可以請求工廠賠償經(jīng)營損失。因為根據(jù)《合同法》113條的規(guī)定，一方當事人履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應相當于違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。（6）甲可以同時請求工廠支付6 000元的違約金和支付每天50元的遲延履行違約金。因為根據(jù)《合同法》第114條的規(guī)定，這兩種違約金分別適用于不同的情形，對應于兩種不同的違約行為?！景咐?14】（1）甲是定金的給付方，乙是接受方。甲違約。（2）不合法。依據(jù)法律規(guī)定定金比例，不超過20%，本題定金（30/81）X100%=37%20%所以不合法，已超17%比例。（3）法定的定金金額81萬20%==（4）不合法。根據(jù)《合同法》115條規(guī)定：給付定金的一方不履行合同，無權請求返還定金。（5），=。；?！揪C合實訓】一、單項選擇題 二、多項選擇題 4 BCE 三、案例分析1.（1）甲公司中止履行合同合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權，中止合同履行：A、經(jīng)營狀況嚴重惡化；B、轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；C、喪失商業(yè)信譽；D、有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。在本題中，乙公司因突發(fā)火災導致廠房、布料和大部分機器設備被燒毀，說明乙公司有喪失履行債務能力的可能，因此甲公司可以中止履行合同。（2）甲公司提出解除合同合法。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，當事人一方延遲履行債務，致使不能實現(xiàn)合同目的，當事人可以解除合同。在本題中，由于服裝銷售季節(jié)性很強，乙公司的延遲履行致使甲公司無法實現(xiàn)合同目的，因此甲公司可以依法提出解除合同。（3）甲公司主張解除合同的行為是合法有效的，該合同自甲公司解除合同的通知到達乙公司時解除。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同解除后，合同解除后，尚未履行的，終止履行。合同已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。在本題中，尚未履行的3萬套服裝不再履行，對已經(jīng)履行的2萬套服裝，由甲公司支付尚欠乙公司的100萬元貨款。2.（1）部分無效，定金合同中超過20%飛部