【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 司的股東會(huì)做出決議。公司應(yīng)當(dāng)自股東會(huì)做出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次。公司合并，登記事項(xiàng)發(fā)生變更或是增加或減少注冊(cè)資本的，要依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記?！景咐?11】（1）公積金，是指依照法律. 公司章程或股東大會(huì)決議而從公司的營(yíng)業(yè)利潤(rùn)或其他收入中提取的一種儲(chǔ)備金，又稱之為附加資本，可用于彌補(bǔ)虧損，擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，增中資本。股份有限公司依法溢價(jià)發(fā)行的款項(xiàng)屬于公司資本公積金，不能作為股利分配，華聲公司將股票發(fā)行的溢價(jià)款作為股利分配是錯(cuò)誤的。（2）公司向股東分配股利時(shí)應(yīng)遵循非有盈余不得分配原則，按照法定順序分配，具體講，分配順序?yàn)椋孩僭诙惙ㄔ试S的補(bǔ)虧期限內(nèi)，以當(dāng)年全部應(yīng)納稅所得額彌補(bǔ)公司以前年度的虧損；②依法繳納所得稅；③彌補(bǔ)以稅前所得補(bǔ)虧后仍存在的虧損；④提取法定公積金和法定公益金；⑤提取任意公積金；⑥分配股利。華聲公司在剛開(kāi)始盈利時(shí)未彌補(bǔ)以往公司的虧損就分配股利，違反法律規(guī)定，必須將分配的利潤(rùn)退還給公司。（3）《公司法》規(guī)定，公司的法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上，可不再提取，華聲公司法定公積金占公司注冊(cè)資本的55%，可以不再提取法定公積金?！豆痉ā芬?guī)定，公司在分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的10%列入公司法定公積金，并提取利潤(rùn)的5%至10%列入公司的法定公益金，但沒(méi)有規(guī)定上限。所以，只要公司有稅后利潤(rùn)，就應(yīng)提取一定比例法定公益金。據(jù)此，華聲公司做出停止提取法定公益金的決定是錯(cuò)誤的。（4）股份有限責(zé)任公司經(jīng)股東大會(huì)決議可將法定公積金轉(zhuǎn)為資本，但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于注冊(cè)資本的25%，本案中華聲公司將全部法定公積金轉(zhuǎn)為公司資本，顯然違反了《公司法》的有關(guān)規(guī)定。第五章　合同法【案例51】本案關(guān)鍵在于正確認(rèn)識(shí)合同的概念、特征，分清行政管理關(guān)系與民事合同關(guān)系差異。根據(jù)《合同法》第2條“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”的規(guī)定以及合同具有平等性、自愿性、合意性和目的性等特征，本案被告工商局具有雙重身份，當(dāng)它對(duì)市場(chǎng)進(jìn)行監(jiān)督管理時(shí)是以行政管理機(jī)關(guān)身份出現(xiàn)，不受合同法調(diào)整；當(dāng)它以市場(chǎng)主體身份出現(xiàn)時(shí)，則為民事主體，與其他民事主體法律地位平等，其收取攤位費(fèi)行為是民事法律行為，而不是行政行為。因此本案應(yīng)該作為民事案件審理?！景咐?2】本案關(guān)鍵在于合同是否成立。根據(jù)《合同法》規(guī)定，A公司與甲廠之間的合同關(guān)系是成立的。理由如下：第一，合同關(guān)系是否成立應(yīng)當(dāng)看要約人發(fā)出的要約是否具有法律效力。A公司向甲廠發(fā)出的傳真符合要約的特征。第二，A公司發(fā)出要約后，沒(méi)有做出使要約不發(fā)生法律效力或者使要約失效的事由。第三，在A公司發(fā)出的要約還具有法律效力期間，甲廠即受要約人向A公司做出正式承諾，并且將承諾通知用傳真的形式送達(dá)你廠。因此，按照新《合同法》規(guī)定，A公司與甲廠的合同關(guān)系應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。正因?yàn)樯鲜鲈?，盡管A公司沒(méi)有與甲廠正式簽訂合同書(shū)，但A公司與甲廠之間的傳真往來(lái)已經(jīng)導(dǎo)致雙方合同關(guān)系的建立。合同關(guān)系建立后，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)受合同條款的約束，不得違背合同約定的義務(wù)，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。如果A公司確實(shí)已經(jīng)購(gòu)貨重復(fù)，需要解除一份合同，那就應(yīng)當(dāng)與甲廠協(xié)商；如果甲廠同意解除合同，雙方可以解除合同；如果甲廠不同意，A公司應(yīng)當(dāng)履行合同義務(wù)，不能拒收貨物?！景咐?3】5月8日生效。承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效，以信件的方式承諾，該信件到達(dá)時(shí)為成立的時(shí)間?！景咐?4】（1）甲方雙方簽訂的木材訂購(gòu)合同有效?！逗贤ā返?3條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式?！边@就是說(shuō)要約和承諾作為合同訂立必須經(jīng)過(guò)的兩個(gè)階段，如果缺少了其中一個(gè)，合同就不能成立。甲乙雙方在訂立合同過(guò)程中提出的要約、承諾等一系列行為均符合有關(guān)法律的規(guī)定。根據(jù)我國(guó)《合同法》第25條規(guī)定：“承諾生效時(shí)合同成立?！保?）甲方應(yīng)承擔(dān)合同違約的全部責(zé)任，即應(yīng)履行合同規(guī)定的以750元立方米的價(jià)格供應(yīng)一級(jí)紅松2 000立方米，并賠償乙方租賃的滯待費(fèi)用?！景咐?5】本案的焦點(diǎn)是被告是否具有欺詐行為。從案件事實(shí)看，雙方在合同標(biāo)的物的質(zhì)量狀況方面作了約定，并已在驗(yàn)收后辦理交接手續(xù)，被告方按約履行，并無(wú)欺詐故意。問(wèn)題在本案雙方當(dāng)事人對(duì)于標(biāo)的物質(zhì)量認(rèn)識(shí)的不一致，對(duì)于“廢船”與“舊船”的認(rèn)識(shí)上存在重大誤解，故此合同應(yīng)為可變更、可撤銷合同?！景咐?6】　(1)該合同屬于無(wú)效合同?！　∫罁?jù)《合同法》第52條的規(guī)定：有下列情形之一的，合同無(wú)效：①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益。②惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益。③以合法形式掩蓋非法目的。④損害社會(huì)公共利益。⑤違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。，甲公司與乙公司之間的買(mǎi)賣(mài)合同屬于違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同，故為無(wú)效合同?！　?2)由于合同為無(wú)效合同，合同自始、絕對(duì)、確定、永久沒(méi)有法律拘束力，因此法院應(yīng)駁回甲公司的訴訟請(qǐng)求。同時(shí)，甲公司和乙公司的交易損害了國(guó)家利益，法院可以采取民事制裁措施，沒(méi)收雙方用于交易的財(cái)產(chǎn)?！景咐?7】此合同屬于限制民事行為能力人訂立的合同，屬于效力待定合同，而王某父親已明確表示要求退表還款，因而該合同自始無(wú)效，林某應(yīng)歸還手表或者賠償手表價(jià)款8萬(wàn)元。【案例58】不承擔(dān)。A公司行使先履行抗辯權(quán)，即應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人在特定情況下可以中止履行，直到解除合同。應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以行使先履行抗辯權(quán)：經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移、抽逃資金以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。A公司的正確做法是暫停支付預(yù)付款并通知Ｂ公司；Ｂ公司在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，解除合同?！景咐?9】（1）甲公司履行義務(wù)在先，乙履行義務(wù)在后。 （2）不安抗辯權(quán)，又稱先履行抗辯權(quán)，因?yàn)椤逗贤ā芬?guī)定應(yīng)當(dāng)先履行義務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化，可以中止履行。而乙經(jīng)營(yíng)狀態(tài)嚴(yán)重惡化，欠貨款未還，資產(chǎn)凍結(jié)，有可能喪失或可能喪失履行義務(wù)的能力，所以甲公司有權(quán)中止合同。 （3 ）條件：① 雙務(wù)合同；② 互負(fù)債務(wù)；③ 合同義務(wù)的履行有先后順序； ④ 后方經(jīng)濟(jì)狀況嚴(yán)重惡化；⑤ 先方有抗辯權(quán)；⑥ 雙方合同義務(wù)在時(shí)間上均已到期。（4）程序：① 通知（先方通知后方）；② 舉證；③ 后方向先方提供擔(dān)保；④ 先方中止履行合同；⑤ 若后方不提供擔(dān)保；⑥ 先方可由中止履行合同延續(xù)到合同解除；⑦ 解決合同糾份。 （5）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化，喪失信譽(yù)；有喪失或有可能喪失履行債務(wù)的能力?！景咐?10】《公司法》第73條規(guī)定：“因債務(wù)怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)?！痹贏公司不愿意向B公司追收200萬(wàn)元到期債權(quán)的情況下，甲公司為了保護(hù)自身債權(quán)，可以依法行代們權(quán)，向人民法院起訴B公司。因?yàn)锽公司對(duì)A公司負(fù)債200萬(wàn)元，A公司對(duì)甲公司又負(fù)債300萬(wàn)元，所以甲公司可以直接訴請(qǐng)B公司清償債務(wù)，以200萬(wàn)元為限?！景咐?11】本案中甲公司行使撤銷權(quán)符合《合同法》第775條規(guī)定的法定條件：甲乙之間有合法的債權(quán)；乙公司實(shí)施了兩種不正當(dāng)處分財(cái)產(chǎn)的行為并導(dǎo)致其責(zé)任財(cái)產(chǎn)減少；甲公司的債權(quán)至今未還，損害事實(shí)已經(jīng)發(fā)生。法院應(yīng)當(dāng)支持甲公司的訴訟請(qǐng)求，撤銷乙公司的低價(jià)轉(zhuǎn)讓門(mén)面房和無(wú)償贈(zèng)與車(chē)庫(kù)的行為，判令撤銷乙公司低價(jià)轉(zhuǎn)讓門(mén)面房和無(wú)償贈(zèng)與車(chē)庫(kù)的行為的同時(shí)，并判令丙公司將門(mén)面房和車(chē)庫(kù)返還給乙公司?！景咐?12】本案中由于張某不按時(shí)供貨，經(jīng)李某多次催促后仍不履行，張某的行為已構(gòu)成單方違約。據(jù)此，李某擁有合同的解除權(quán)，李某可依照法律規(guī)定，有權(quán)請(qǐng)求法院判決解除合同。合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。由于張某的違約行為給李某造成多支付一部分石料款，這部分的損失應(yīng)由張某承擔(dān)，并且須退還李某的3萬(wàn)元預(yù)付款?！景咐?13】（1）汽車(chē)買(mǎi)賣(mài)合同有效。因?yàn)殡p方主體資格有效，訂立合同的程序、標(biāo)的物均合法。（2）卡車(chē)受損應(yīng)由工廠承擔(dān)責(zé)任，因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》142條的規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣(mài)人承擔(dān)。本卡車(chē)尚未交付，受損的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由工廠承擔(dān)。（3）甲有權(quán)要求退車(chē)，因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》111條的規(guī)定，受害人有權(quán)合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、減少價(jià)款等違約責(zé)任。（4）甲不能既請(qǐng)求工廠支付違約金，同時(shí)要求雙倍返還定金，因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》116條的規(guī)定，不能同時(shí)選擇兩種罰則。（5）甲可以請(qǐng)求工廠賠償經(jīng)營(yíng)損失。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》113條的規(guī)定，一方當(dāng)事人履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)相當(dāng)于違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。（6）甲可以同時(shí)請(qǐng)求工廠支付6 000元的違約金和支付每天50元的遲延履行違約金。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第114條的規(guī)定，這兩種違約金分別適用于不同的情形，對(duì)應(yīng)于兩種不同的違約行為。【案例514】（1）甲是定金的給付方，乙是接受方。甲違約。（2）不合法。依據(jù)法律規(guī)定定金比例，不超過(guò)20%，本題定金（30/81）X100%=37%20%所以不合法，已超17%比例。（3）法定的定金金額81萬(wàn)20%==（4）不合法。根據(jù)《合同法》115條規(guī)定：給付定金的一方不履行合同，無(wú)權(quán)請(qǐng)求返還定金。（5），=。；。【綜合實(shí)訓(xùn)】一、單項(xiàng)選擇題 二、多項(xiàng)選擇題 4 BCE 三、案例分析1.（1）甲公司中止履行合同合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行：A、經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；B、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；C、喪失商業(yè)信譽(yù)；D、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。在本題中，乙公司因突發(fā)火災(zāi)導(dǎo)致廠房、布料和大部分機(jī)器設(shè)備被燒毀，說(shuō)明乙公司有喪失履行債務(wù)能力的可能，因此甲公司可以中止履行合同。（2）甲公司提出解除合同合法。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可以解除合同。在本題中，由于服裝銷售季節(jié)性很強(qiáng)，乙公司的延遲履行致使甲公司無(wú)法實(shí)現(xiàn)合同目的，因此甲公司可以依法提出解除合同。（3）甲公司主張解除合同的行為是合法有效的，該合同自甲公司解除合同的通知到達(dá)乙公司時(shí)解除。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同解除后，合同解除后，尚未履行的，終止履行。合同已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。在本題中，尚未履行的3萬(wàn)套服裝不再履行，對(duì)已經(jīng)履行的2萬(wàn)套服裝，由甲公司支付尚欠乙公司的100萬(wàn)元貨款。2.（1）部分無(wú)效，定金合同中超過(guò)20%飛部