【正文】 能認(rèn)為是主體變更。當(dāng)由于工程變更導(dǎo)致工期延長或費(fèi)用增加時(shí)，應(yīng)及時(shí)提出索賠要求，并在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)計(jì)算工期延長或費(fèi)用增加的數(shù)量，保證承包 商在各個(gè)環(huán)節(jié)上符合合同要求。而主體變更將賦于承包商取消合同而不受懲罰的權(quán)力。為了增加索賠成功的機(jī)會(huì)，索賠者必須有足夠的證據(jù)，相應(yīng)的文件，確定額外的費(fèi)用和工期的數(shù)量和原因。 很多事件能夠引起工期和費(fèi)用的增加，其中有些是可索賠的，但必須證明事件的存在及引起事件的原因。 為了了解并汜錄索賠事件 (包括給業(yè)主的通知 )，有經(jīng)驗(yàn)的承包商往往跟蹤索賠事件的履行時(shí)間和費(fèi)用，承包商通過及時(shí)通知和處理的文件來保護(hù)他索賠的權(quán)利。因此，承包商必須意識(shí)到及時(shí)準(zhǔn)確的通知和合理的文件證明對(duì)索賠成功的重要性。 做中國最大的管理資料庫 — 企業(yè) () 6 為了成功，工程變更的索賠必須在工程建設(shè)之前開始進(jìn)行管理，直到最后一個(gè)合同的終止為止，成功的工程變更和索賠管理要求項(xiàng)目業(yè)主和項(xiàng)目承包商都要重視它，并做好準(zhǔn)備工作。 各種施工進(jìn)度表，包括業(yè)主代表和分包編制的進(jìn)度表。按年月日順序號(hào)存檔，以便查找。將他們的書面指示按年月日順序編號(hào)存檔。將照片按工程進(jìn)度整理編排。 整理保存工人和雇員的工資 與薪金單據(jù)、材料物資購買單據(jù)，按年月日編號(hào)歸檔。 所有的合同標(biāo)書文件、合約圖紙、修改增加圖紙、計(jì)劃工程進(jìn)度表、人工日?qǐng)?bào)表、材料設(shè)備進(jìn)場報(bào)表及帳單（工程付款單）等需歸類保存入檔。就我國而言，它既包括我國各個(gè)對(duì)外工程公司承 包施工的海外工程，也包括在我國境內(nèi)進(jìn)行國際公開招標(biāo)的國內(nèi)工程項(xiàng)目，如云南魯布革水電工程、四川二灘水電工程、黃河小浪底水利樞紐工程等等。但為了在施工中獲得利潤，便不得不在加強(qiáng)合同管理和索賠上下功夫。 根據(jù)筆者過去幾年的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，做好合同索賠，可使每個(gè)工程項(xiàng)目的索賠收入金額達(dá)到該項(xiàng)目合同價(jià)的 5%~10%，個(gè)別的還可能更 多點(diǎn)。怎樣做好國際工程的施工索賠呢？根據(jù)我們的實(shí)踐和經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，必須做好以下工作： 建好工程項(xiàng)目 這是索賠成功的前提。尤其是在施工過程中克服了重重困難，甚至發(fā)現(xiàn)原設(shè)計(jì)中不合理或錯(cuò)誤的地方，提出了改進(jìn)建議，被業(yè)主和工程師采納，既節(jié)約工程造價(jià)，又改善了工程項(xiàng)目的運(yùn)行條件。相反，如果承包商的施工質(zhì)量不符合技術(shù)規(guī)范的要求，工期不斷拖后，合同管理混亂，使業(yè)主和工程師不滿，這樣的工程項(xiàng)目，即使是頗有道理的索賠事項(xiàng)，一般也很難取得結(jié)果。合同管理人員應(yīng)十分熟悉本工程項(xiàng)目的全部合同文件，善于從合同文件中引證索賠的依據(jù)，證明自己索賠要求的合理性。 評(píng)價(jià)方法正確 如果說索賠權(quán)的論證是屬于定性的，即某項(xiàng)索賠要求能否成立；則計(jì)算索賠款額則是定量的，即能夠取得多少索賠款，二者相輔相成。根據(jù)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，采用“實(shí)際費(fèi)用法”更容易為業(yè)主所接受，即以承包商為某項(xiàng)索賠事件所支付的實(shí)際開支為依據(jù)，向業(yè)主要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 做中國最大的管理資料庫 — 企業(yè)管理資源 網(wǎng) () 注意索賠時(shí)限 承包商提出索賠要求，無論是費(fèi)用索賠或工期索賠，都應(yīng)在合同規(guī)定的時(shí)限內(nèi)以書面形式提出。如果承包商沒有在規(guī)定時(shí)限內(nèi)提出書面的索賠要求，按照合同條款的默示條款精神，業(yè)主工程師可以不予受理。這時(shí)，承包商應(yīng)按照工程師簽發(fā)的變更指令進(jìn)行施工，并明確如何計(jì)算補(bǔ)充的支付金額。這是因?yàn)?，沒有工程師正式的書面指令或確認(rèn)簽字，承包商不能取得該項(xiàng)工程變更的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。如果是該工程項(xiàng)目發(fā)揮預(yù)期作用必不可少的工作，則屬于“附加工程”；如果超出了合同中寫明的工程范圍，則屬于“額外工程”。這對(duì)承包商的經(jīng)濟(jì)收入關(guān)系重大。價(jià)格調(diào)整重點(diǎn)是單價(jià)調(diào)整，此外還包括物價(jià)上漲、后續(xù)立法、匯率變化等引起的合同價(jià)格調(diào)整。關(guān)鍵在于熟練運(yùn)用合同條款，進(jìn)行新的單價(jià)分析，并根據(jù)物價(jià)上漲、匯率變化等新的資料，及時(shí)進(jìn)行價(jià)格調(diào)整，取得工程師的同意，以增加自己的工程款 收入。有時(shí)，在解決索賠過程中，由于新單價(jià)難以協(xié)商一致，承包商可同意暫時(shí)按工程師確定的新單價(jià)逐月收取索賠款，而對(duì)自己認(rèn)為有權(quán)索賠的部分單價(jià)，予以保留，列入專項(xiàng)索賠，以期將來協(xié)商解決。 寫好索賠報(bào)告 FIDIC 合同條款規(guī)定，在索賠事件處理完后的 28 天以內(nèi)，承包商應(yīng)提出正式的索賠報(bào)告書，以確切的數(shù)據(jù)和計(jì)算，提出要求的索賠款或工期延長的天數(shù)。索賠報(bào)告書在發(fā)出之前應(yīng)認(rèn)真檢查，要求證據(jù)充分、推理清晰、分析合理、計(jì)算準(zhǔn)確。每項(xiàng)索賠報(bào)告，首先由工程師審核評(píng)定，再報(bào)告業(yè)主同意后即同承包商協(xié)商決定。 承包商要善于同工程師保持良好的合作關(guān)系。經(jīng)驗(yàn)證明，同工程師對(duì)抗，是辦不好索賠的。因此，承包商在編寫索賠報(bào)告書的同時(shí)，要做好業(yè)主及其上級(jí)的工作，使其理解承包商的實(shí)際困難及要求索賠的理由。承包商應(yīng)始終認(rèn)真地編寫好索賠報(bào)告。這時(shí)，承包商可以考慮采取適當(dāng)?shù)膹?qiáng)硬措施對(duì)其施加壓力，可采取放慢施工速度或部分暫停施工的辦法，要求其限期討論解決索賠問題。實(shí)踐證明，這種做法是相當(dāng)見效的，但要掌握分寸。例如，平時(shí)要把索賠申請(qǐng)按合同規(guī)定的時(shí)間提供出去，抓住有利時(shí)期，爭取單項(xiàng)索賠，切忌最后算總帳。最后算總賬有幾個(gè)困難：一是時(shí)間 拖長，不易說清；二是積少成多，數(shù)額較大，談判困難；三是失去了工程制約的有利條件；四是工程后期，業(yè)主（或總包商）往往提出 反索賠 ，使問題復(fù)雜化，所以索賠一定要及時(shí)。在索賠談判中，還要注意對(duì)方的處境，要理解對(duì)方的難處和苦衷，善解人意，這樣做，有時(shí)往往能取得很好效果。我們要充分收集可供對(duì)方審核并防止對(duì)方反索賠的有關(guān)證明文件和材料，認(rèn)真編寫索賠報(bào)告，做到真實(shí)、全面、準(zhǔn)確、及時(shí)、有效，令人信服，經(jīng)得起推敲。本文作者從實(shí)例出發(fā)，分析建設(shè)工程施工合同索賠時(shí)效的功能、法律基礎(chǔ)、效力、適用范圍等相關(guān)問題，重點(diǎn)解析了應(yīng)該如何計(jì)算索賠時(shí)效的期間，供大家參考。引起索賠的原因，即為索賠事件。約定的期限即索賠時(shí)效期間，一般為 28天。 索賠時(shí)效的規(guī)定，見諸于各類合同范本中。 在實(shí)踐中，一些具體工程施工合同條款中，尤其是工程量清單報(bào)價(jià)模式下的合同，對(duì)于索賠時(shí)效有更具體的規(guī)定，如香港某測量師行起草的北京首都時(shí)代廣場施工合同 總承包人做中國最大的管理資料庫 — 企業(yè) () 10 的額外索賠 的條款規(guī)定 總承包人的索賠必須在引起要求的事件發(fā)生后一個(gè)月內(nèi)向建筑師提出，并在事件發(fā)生后兩個(gè)月內(nèi)呈交詳細(xì)及有證據(jù)的申請(qǐng)，超出上述期限提出的任何索償要求則應(yīng)視為不合理逾期申請(qǐng)，而承包人則應(yīng)被視為放棄此等要求賠償之權(quán)利 ；另外北京世紀(jì)朝陽花園 工程的總承包合同就 總承包方的索償 規(guī)定如下： 在引致有索償?shù)氖录l(fā)生后 14 天內(nèi)，總承包方須向發(fā)包方提出有意索償?shù)臅鎴?bào)告，并在書面報(bào)告后 21 天內(nèi)提交索償額的具體計(jì)算資料，總承包方遲提出或遲交資料的索償將不獲考慮。如北京仲裁委員會(huì) 2020 年裁決的北京某建筑集團(tuán)公司與北京某科技發(fā)展有限公司之間的索賠爭議案中，申請(qǐng)人北京某集團(tuán)公司提出了十余項(xiàng)索賠要求，金額近千萬元，其中若干索賠要求，因其提出索賠的時(shí)間超過了合同規(guī)定的索賠期 限而被仲裁委員會(huì)認(rèn)定為索賠無效，最終僅獲 80 余萬元的索賠款。 1 索賠時(shí)效的功能 促使權(quán)利人行使權(quán)利。其功能類似于民法中的訴訟的時(shí)效。通過此種方法來督促權(quán)利人積極行使自己的權(quán)利，這也是索賠時(shí)效的功能。在施工合同索賠中，業(yè)主通常是作為被索賠方，其與建筑承包商比較而言，對(duì)施工過程的參與程度和熟悉程度相對(duì)較為膚淺，施工記錄也相對(duì)較為簡單。因此，如果允許承包商隱瞞索賠意圖，對(duì)其索賠權(quán)不加時(shí)間限制，無疑將置業(yè)主于不利狀態(tài)。一方面，在索賠時(shí)效制度下，凡索賠時(shí)效期間屆滿，即視為不行使索賠權(quán)的承包商放棄索賠權(quán)利，業(yè)主可以以此作為證據(jù)的代用，避免舉證的困難；另一方面，只有促使承包商及時(shí)地提出索賠要求，才能警示業(yè)主充分履行合同義務(wù)，避免相類似索賠事件的再次發(fā)生。索賠肯定會(huì)有分歧，尤其是引起索賠的事件已經(jīng)完成很長時(shí)間后才提起索賠，分歧會(huì) 更加嚴(yán)重。時(shí)過境遷、人員變動(dòng)，使得索賠事件的真實(shí)狀況很難復(fù)原，因而導(dǎo)致業(yè)主和承包商均依據(jù)各自的記錄闡述各自理由，而雙方必然都認(rèn)為自己才真實(shí)地記錄了索賠事件，使得索賠很難通過協(xié)商解決，由此引發(fā)的合同爭端只能通過調(diào)解、仲裁或訴訟等方式解決，增加了雙方的費(fèi)用和成本。確定較短的索賠期間，有利于證據(jù)保存，使索賠事件的 真相較容易查明，有利于索賠的快速解決，避免元謂的曠日持久的爭端。對(duì)社會(huì)而言，可避免社會(huì)資源的浪費(fèi)，更好地發(fā)揮財(cái)產(chǎn)的效用，因而對(duì)促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展大有裨益。然而，基于意思自治、合同自由的合同法原則，施工合同當(dāng)事人在不違反法律、法規(guī)禁止性規(guī)定的前提下，其協(xié)商一致的索賠時(shí) 效合同條款，應(yīng)屬合法有效。因此，對(duì)于那些超過索賠期限的索賠要求，根據(jù)索賠時(shí)效的特性和合同的性質(zhì)，不再具有法律約束力，自然難以訴請(qǐng)法院獲得法律支持。 索賠時(shí)效期間屆滿后的請(qǐng)求權(quán)，因訴權(quán)消滅，變?yōu)椴豢稍V請(qǐng)求權(quán)，即羅馬法上所謂自然之債。因此基于索賠時(shí)效的效力，義務(wù)人取得了抗辯權(quán)，可拒絕權(quán)利人的索賠主張。即使被索賠方不知道時(shí)效屆滿的事實(shí)，也不能以不知時(shí)效屆滿為由要求返還。 此外，雖然索賠時(shí)效是基于合同約定產(chǎn)生的，但其仍屬于時(shí)效的一種。因此，法院或仲裁庭在審理該類案件時(shí)，一般不能主動(dòng)援用索賠時(shí)效，只有在被索賠方提出該項(xiàng)辯理由時(shí)，才能予以支持。如合同規(guī)定設(shè)計(jì)變更 對(duì)總價(jià)的增減在竣工結(jié)算時(shí)調(diào)整，則設(shè)計(jì)變更引起的索賠，毋須遵守索賠時(shí)效規(guī)定。 5 索賠時(shí)效期間的計(jì)算 由于索賠時(shí)效攸關(guān)索賠權(quán)利的得喪，決定了索賠結(jié)果，因此，索賠時(shí)效期間的計(jì)算，尤其是索賠時(shí)效期間的起算時(shí)間的確定就顯得十分重要。 盡管任何事件的發(fā)生或長或短都有持續(xù)時(shí)間，但是索賠時(shí)效期間的 起算時(shí)間應(yīng)該是索賠事件發(fā)生的當(dāng)時(shí)。仲裁庭指定的鑒定人指出，被申請(qǐng)人拖欠工程款是一個(gè)持續(xù)的事件，甚至在爭議提交給仲裁庭時(shí)，事件仍有可能處于繼續(xù)狀態(tài)，如果按申請(qǐng)人的邏輯，索賠時(shí)效期間甚至尚未開始計(jì)算，其索賠要求甚至還不能提出 。從司法實(shí)踐的理解來看，認(rèn)為從索賠事件開始發(fā)生起，當(dāng)事人就應(yīng)該知道其具有了索賠權(quán)利，就應(yīng)該積極行使自己的權(quán)利。如《建設(shè)工程施工合同》(GF19990201)第 條規(guī)定，索賠事件持續(xù)進(jìn)行時(shí)，承包人應(yīng)當(dāng)階段性地向工程師發(fā)出索賠意向，在索賠事件終了后 28 天內(nèi)，提交最終索賠報(bào)告。 但是如果索賠權(quán)利人確實(shí)對(duì)索賠事件已經(jīng)發(fā)生不知情，應(yīng)如何確定計(jì)算起點(diǎn)呢 ?例如承包商誤以為業(yè)主的工程款已經(jīng)通過銀行到帳，而實(shí)際并未到帳的情形。但索賠權(quán)利人不能以 不知道權(quán)利被侵害 為由，提出索賠期間延長。 索賠時(shí)效期間計(jì)算中另一重要的問題是，索賠時(shí)效期間是否可以中止 ?所謂時(shí)效期間的中止，又稱時(shí)效期間的不完成，指在時(shí)效期間行將完成之際，有與權(quán)利人無關(guān)的事由而使權(quán)利人無法行使其請(qǐng)求權(quán)，法律為保護(hù)權(quán)利人而使時(shí)效期間暫停計(jì)算，待中止事由消滅后繼續(xù)計(jì)算。筆者認(rèn)為應(yīng)該僅限于權(quán)利人因 不可抗力的障礙導(dǎo)致其不能行使索賠權(quán)的情形，而且雙方當(dāng)事人應(yīng)在合同中明確不可抗力的范圍。 建設(shè)工程施工合同的復(fù)雜性，決定了合同當(dāng)事人之間的索賠事件的發(fā)生不可避免。只有熟悉和掌握合同規(guī)定，在約定的索賠時(shí)效期間內(nèi)行使索賠權(quán)，才能保護(hù)自身權(quán)利 論工程變更的實(shí)施和操作 論工程變更的實(shí)施和操作 做中國最大的管理資料庫 — 企業(yè) () 13 河南省交通科研院： 梁全富 地址：鄭州 郵編： 450052 摘要：論述工程變更的 內(nèi)容及申報(bào)審批的程序 關(guān)鍵詞：工程變更、合同外工程、工程量、計(jì)量支付 工程變更也就是合同變更，是指對(duì)合同中的工作內(nèi)容作出修改，或者追加或取消某一項(xiàng)工作。 由于土木工程地質(zhì)水文條件的復(fù)雜性，發(fā)生合同變更是較常見的，幾乎每一個(gè)土木工程項(xiàng)目都會(huì)發(fā)生工程變更。 一、工程變更的分類 按提出工程變更的各方當(dāng)事人來分類： 承包商提出的工程變更 承包方簽于現(xiàn)場情況的變化或出于施工便利，或受施工設(shè)備限制，遇到不能預(yù)見的地質(zhì)條件或地下障礙，或?yàn)榱斯?jié)約工程成本和加快工程施工進(jìn)度等原因，可以要求變更設(shè)計(jì)。 監(jiān)理工程師提出工程變更 監(jiān)理工程師根據(jù)施工現(xiàn)場的地形、地質(zhì)、水文、材料、運(yùn)距、施工條件、施工難易程度及臨時(shí)發(fā)生的各種問題各方面的原因，綜合考慮認(rèn)為需要的變更。 設(shè)計(jì)方提出變更 設(shè)計(jì)單位對(duì)原設(shè)計(jì)有新的考慮或?yàn)檫M(jìn)一步完善設(shè)計(jì)等提出變更設(shè)計(jì)。 第二類變更（重要變更） 包括不屬于第一類范圍的較大變更：如標(biāo)高、位置和尺寸變動(dòng)；變動(dòng)工程性質(zhì)、質(zhì)量和類型等。 做中國最大的管理資料庫 — 企業(yè) () 14 二、工程變更的審批原則 變更設(shè)計(jì)必須遵守設(shè)計(jì)任務(wù)書和初步設(shè)計(jì)審批的原則，符合有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計(jì)規(guī)范，符合節(jié)約能源、少占耕地、提高工程質(zhì)量、方便施工、利于營業(yè)、節(jié)約工程投資、加快工程進(jìn)度的原則。變更后的單價(jià)仍執(zhí)行合同中已有的單價(jià)，如合同中無此單價(jià)或因變更帶來的影響和變化，應(yīng)按合同條款進(jìn)行估價(jià)。 無總監(jiān)理工程師或其代 表簽發(fā)的設(shè)計(jì)變更令，承包商不得做任何工程設(shè)計(jì)和變更，否則駐地監(jiān)理工程師可不予計(jì)量和支付。并將變更資料交工程師、合同部存檔。 2. 監(jiān)理工程師根據(jù)有關(guān)規(guī)定對(duì)工程進(jìn)行的變更： 監(jiān)理工程師決定根據(jù)有關(guān)規(guī)定對(duì)工程進(jìn)行變更時(shí)，向承包人發(fā)出意向通知書， 內(nèi)容主要包括：變更的工程項(xiàng)目、部位或合同某文件內(nèi)容；變更的原因、依據(jù)及有關(guān)的文件、圖紙、資料；要求承包人據(jù)此安排變更 工程的施工或合同文件修訂的事宜；要求承包人向監(jiān)理工程師提交此項(xiàng)變更給其費(fèi)用帶來影響的估價(jià)報(bào)告。 具體的申報(bào)審批程序如下： 1）承包商申請(qǐng) 先由承包商提出申請(qǐng)及內(nèi)容報(bào)告，包括變更的理由、變更的方案和數(shù)量、以及單價(jià)和費(fèi)用、報(bào)駐地辦審批。 3）工程部的