【正文】 任公司的必設(shè)機(jī)構(gòu)。 ? 股東會的性質(zhì) ? 股東（大）會為以召集方式活動的會議體組織，非公司日常常設(shè)機(jī)構(gòu)，亦無執(zhí)行功能，只能通過召開會議、作出決議的形式行使職權(quán)。 ? ? 股東會是指依法由公司全體股東組成的、對公司重大事項(xiàng)作出意思決定的公司最高權(quán)力機(jī)關(guān)。 美國的單層制結(jié)構(gòu) 股東大會 董 事 會 執(zhí) 行 職 能 監(jiān) 督 職 能 董 事 會 報 酬 委 員 會 審 計 委 員 會 執(zhí) 行 委 員 會 提 名 委 員 會 公 共 政 策 委 員 會 股東大會 工 會 監(jiān)督董事會 執(zhí)行董事會 監(jiān)督職能 執(zhí)行職能 股東大會 執(zhí)行董事會 監(jiān)督董事會 執(zhí)行職能 監(jiān)督職能 ?最高權(quán)力機(jī)關(guān) —— 股東會 ?經(jīng)營決策機(jī)關(guān) —— 董事會 ?權(quán)力監(jiān)督機(jī)關(guān) —— 監(jiān)事會 ?業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān) —— 經(jīng)理 股東會 董事會 監(jiān)事會 經(jīng)理 、組成與職權(quán) ?在我國公司法中， 有限責(zé)任公司 稱為股東會， 股份有限公司 稱為股東大會。 ? 繼上世紀(jì) 30年代大蕭條以來，美國政府制定的范圍最廣、措施最為嚴(yán)厲的公司責(zé)任法律。新法律規(guī)定，成立一個獨(dú)立的，并擁有傳喚權(quán)的“上市公司財會監(jiān)督委員會”，對財會從業(yè)人員的專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、道德標(biāo)準(zhǔn)，以及競爭進(jìn)行監(jiān)督；加強(qiáng)上市公司外部審計師的獨(dú)立性，禁止審計公司為客戶提供咨詢服務(wù)； ? 加強(qiáng)財物信息披露的可用性，增加披露內(nèi)容，并要求企業(yè)管理者對財務(wù)報告進(jìn)行個人擔(dān)保； ? 法律授予 SEC禁止違規(guī)者繼續(xù)擔(dān)任上市公司行政職務(wù)； ? 禁止公司為高管人員和董事提供內(nèi)部個人貸款； ? 對財務(wù)欺詐者，刑期由 5年提高到 20年，還要處以 500萬美元的罰款。 ?默克：全球第三大制藥公司， 2023年 7月 5日承認(rèn)， 19992023年，虛報 120億美元財務(wù)營業(yè)收入。； ?美國檢察官對其他一些大型證券公司發(fā)去傳票，高盛、摩根斯坦利、索羅門美邦、瑞士信貸第一波士頓等。 ?管理人員的高收入： ? 一次性的獎金高達(dá)幾千萬美元； ? 行政管理人員都享受股票期權(quán)計劃； ? 常務(wù)副總裁 LUO PAI， 2023年賣掉股票期權(quán)的收入 美元； ? 董事長 Kenh Lay累計獲得 650萬期權(quán)， 2023年他的年報酬超過 ， ； ? 高級經(jīng)理人員享受公司低息貸款（ ATM）。 ? 19982023年公司營業(yè)額從 310億美元提高到 1000億美元，列財富500強(qiáng)美國第 7位，世界 16位； ? 公司的市場價值曾超過 800億美元，市盈率 PE超過 70倍； ? 2023年 12月 2日，安然公司與其 13家分公司向紐約南區(qū)法院提交破產(chǎn)保護(hù)申請，公司資產(chǎn) 498億美元，負(fù)債額為 312億美元，成為美國歷史上最大的企業(yè)破產(chǎn)案； ? 第一批宣布解雇 4000名員工（總部 7500）； ? 公司破產(chǎn)影響波及其他能源公司、金融機(jī)構(gòu)、證券公司、保險公司、基金、員工等。 ? 主要業(yè)務(wù)：天然氣管道生產(chǎn)和運(yùn)輸；電力生產(chǎn)和傳送。 ?公司治理應(yīng)當(dāng)具備透明度 ?公司治理應(yīng)當(dāng)具備問責(zé)性（公司治理結(jié)構(gòu)及公司經(jīng)營者的崗位職責(zé)和決策程序清晰明確） ?公司治理應(yīng)當(dāng)尊重股東價值 ?公司治理應(yīng)當(dāng)弘揚(yáng)股東平等精神 ?公司治理應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化公司社會責(zé)任 ?公司治理應(yīng)當(dāng)具備民主性 ?就上市公司而言，我國的公司治理問題主要表現(xiàn)為： ? 一股獨(dú)霸下的內(nèi)部人控制 ? 公司高管激勵機(jī)制與約束機(jī)制同時疲軟 ? 信息披露不透明 ? 中小股東權(quán)益保護(hù)方面的制度缺陷 ?原因 ? “ 內(nèi)部人控制 ” 經(jīng)營者腐敗之源 ? 陷入困境的股份制改造 安定股東的缺失 ? 法人治理結(jié)構(gòu) 現(xiàn)代企業(yè)制度的核心 ?安然是一個什么樣的公司？ ? 成立于 1985年，由當(dāng)時的休斯敦天然氣公司和北聯(lián)公司合并而成。 ?廣義的公司治理： 則不局限于股東對經(jīng)營者的制衡。目標(biāo)是保證股東利益的最大化，防止經(jīng)營者對所有者利益的背離。 ?狹義的公司治理：是指所有者，主要是股東對經(jīng)營者的一種監(jiān)督與制衡機(jī)制。 ? 各國公司法便有意強(qiáng)化股份有限公司的股東對公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級管理人員的監(jiān)督和制約，健全公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)間的權(quán)力合理配置與制衡機(jī)制，以建立更為完善的法人治理結(jié)構(gòu)。 ? 如波斯納認(rèn)為，股份有限公司的股東應(yīng)關(guān)注的不是公司決策是否民主，而是需要一種能阻止經(jīng)理人員將過多的企業(yè)凈收入從股東轉(zhuǎn)向他們自己的機(jī)制。 ? 這些問題僅靠將公司決策權(quán)向可能已經(jīng)無心無力關(guān)心公司經(jīng)營的股東傾斜是難以解決的，實(shí)踐中也是無法操作的。 ? 立法者沒有明確列舉的剩余權(quán)力由誰行使?！痹诘聡⒎ǜ母锏挠绊懴?，大陸法各國公司法紛紛步其后塵。 ? 1937年德國 《 股份法 》 率先廢除了股東本位的法律結(jié)構(gòu)，大大削減了股東會的權(quán)限，同時加強(qiáng)了董事會相對于股東會的獨(dú)立性和經(jīng)營權(quán)限。 ? 股份有限公司的控制體制逐漸由股東會中心主義轉(zhuǎn)向了董事會中心主義，股東會的地位開始下降，立法轉(zhuǎn)而加強(qiáng)董事會的權(quán)限，形成董事會中心主義。這一現(xiàn)象，被伯利 (Berle) 和米恩斯 (Means) 稱為“所有和經(jīng)營相分離” 。對于股東而言，只要得到了滿意的分配，就愿意把公司的各項(xiàng)事務(wù)交給董事處理。 ? 這種公司權(quán)力結(jié)構(gòu)于十七、八世紀(jì)形成雛形， 19 世紀(jì)發(fā)達(dá)國家在確立公司設(shè)立準(zhǔn)則時，股東大會作為公司最高權(quán)力機(jī)關(guān)也被確定下來。 ? 在這種模式下，“股東本位”的思想強(qiáng)烈，政治民主的觀念演變?yōu)椤肮煞菝裰鳌薄ⅰ肮蓶|民主”；公司章程被類推為國家憲法的地位而尊奉為公司內(nèi)部的憲章；將執(zhí)政者應(yīng)受選民監(jiān)督的政治理念引申為公司的經(jīng)營者應(yīng)受股東大會監(jiān)督的經(jīng)濟(jì)理念。 ?公司組織機(jī)構(gòu)制度成為傳統(tǒng)公司治理制度的核心內(nèi)容甚至全部內(nèi)容。 —— 安然事件 ?公司組織機(jī)構(gòu)又稱公司機(jī)關(guān)，是代表公司活動、行使相應(yīng)職權(quán)的自然人或自然人的集合體。 ?在公司組織機(jī)構(gòu)制度的基礎(chǔ)之上，形成現(xiàn)代公司的法人治理結(jié)構(gòu)。 ?第一階段：股東大會中心主義 ? 近現(xiàn)代公司法所構(gòu)建的公司權(quán)力結(jié)構(gòu)，是將某種憲政主義的形式加于公司之上的結(jié)果 。公司立法則普遍注意規(guī)定公司中股東的權(quán)限，特別是體現(xiàn)股東意志的股東會的權(quán)力，而董事會成了股東大會決議的消極的、機(jī)械的執(zhí)行者 。 ? 第二階段：董事會中心主義 ? 到了 19 世紀(jì)末直至進(jìn)入 20 世紀(jì)，由于公司規(guī)模的擴(kuò)大以及股東的高度分散，公司治理在現(xiàn)實(shí)中偏離了股東大會中心主義的控權(quán)結(jié)構(gòu)這一公司法的最初設(shè)計。因而，董事會在客觀上存在著侵蝕股東大會權(quán)限的現(xiàn)象。 ? 20 世紀(jì)初德國銀行家拉茲諾 (Rathenau) 提出了“企業(yè)自體”的理論，主張企業(yè)本身具有經(jīng)濟(jì)上、法律上及社會上的固有性及繼續(xù)性價值，獨(dú)立存在于股東之外，不因股東變更而變動，企業(yè)應(yīng)視為一個獨(dú)立的法益來保護(hù)；就公司機(jī)關(guān)而言，公司的經(jīng)營應(yīng)從被天然自私的營利動機(jī)所驅(qū)使、不惜損害企業(yè)效率及社會職能之實(shí)現(xiàn)的股東之手，盡可能地移向獨(dú)立于股東之外、并能自由和客觀地衡量企業(yè)要求的經(jīng)營機(jī)關(guān)。 ? 不過，有限責(zé)任公司因兼有資合與人合的性質(zhì)，公司股東多通過兼任董事或經(jīng)營職務(wù)直接參與公司的經(jīng)營管理，所以權(quán)力結(jié)構(gòu)的變化不如股份有限公司之大。 1965 年 《 股份法 》 進(jìn)一步確認(rèn)，股東大會只是“對在法律和章程中所規(guī)定的特別事項(xiàng)作出決議”，而“關(guān)于業(yè)務(wù)經(jīng)營中的問題，只有在董事會提出要求時，股東大會才能作出決定。 ?區(qū)分股東會中心主義與董事會中心主義的標(biāo)準(zhǔn) ? 哪一機(jī)構(gòu)享有經(jīng)營管理公司的實(shí)質(zhì)決策權(quán)（如是否引入授權(quán)資本制）。 ?董事會中心主義面臨的新問題 ? 股份有限公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離使投資者和公司經(jīng)營者達(dá)成了新的社會分工，但由此又產(chǎn)生了所有者和經(jīng)營者之間的利益沖突與“代理成本”問題。所以，一些學(xué)者便另辟蹊徑，主張企業(yè)所有權(quán)的關(guān)鍵不再是對企業(yè)財產(chǎn)與經(jīng)營的直接控制，而是剩余索取權(quán)和剩余控制權(quán)。為此，必須建立起對公司董事、高級管理人員有效的監(jiān)督機(jī)制。 ?公司治理（ corporate governance）泛指公司管理層對股東和利益相關(guān)者負(fù)責(zé)的一系列的制度安排和商業(yè)實(shí)踐。即通過一種制度安排，來合理地配置所有者與經(jīng)營者之間的權(quán)利與責(zé)任關(guān)系。主要特點(diǎn)是通過股東大會、董事會、監(jiān)事會及管理層所構(gòu)成的公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)部治理。而是涉及到廣泛的利害相關(guān)者，包括股東、債權(quán)人、供應(yīng)商、雇員、政府和社區(qū)等與公司有利害關(guān)系的集團(tuán)。世界最大的能源供應(yīng)商和商品交易商。能源產(chǎn)品的期貨、期權(quán)和其他大宗商品（天氣預(yù)報、通訊帶寬）衍生交易市場，占據(jù)了新型能源交易市場的壟斷地位。 ?根據(jù)美國參議院成立的調(diào)查委員會提供的報告分析，導(dǎo)致安然公司董事會失靈和公司破產(chǎn)的原因有 6個方面： ? 受托責(zé)任的失??； ? 高風(fēng)險會計政策； ? 利益沖突； ? 大量未披露的公司表外經(jīng)營活動； ? 行政人員的高報酬計劃； ? 董事會缺乏獨(dú)立性。 ?利用財務(wù)合伙形式進(jìn)行欺騙性交易； ?掩蓋財務(wù)虧損，虛報盈利 6億美元； ?虛構(gòu)帳戶； ?CFO利用財務(wù)合伙形式為自己的公司賺取至少3000萬美元； ?隱藏了約 270億美元的債務(wù)； ?安達(dá)信：被美國司法部以“妨礙司法”為由提起刑事訴訟； ?美林證券， 2023年 5月 21日因發(fā)布不實(shí)分析誤導(dǎo)投資者面臨法律制裁，后認(rèn)罰 1億美元。 ?世界通信：美國第二大長途電話公司，在 5個季度中虛報盈利 38億美元； ?施樂公司： 2023年 4月， SEC宣布，該公司在 19972023年夸大了 15億美元的稅前利潤、 30億美元的營業(yè)收入。 主題詞：重建投資者信心 ?NYSE新上市規(guī)則： ? （ 1）強(qiáng)調(diào) CEO的責(zé)任 ? （ 2）提高獨(dú)立董事的作用和授權(quán)； ? （ 3）嚴(yán)格獨(dú)立董事定義，和審計委員會資格要求 ? （ 4）公司必須披露“公司治理指導(dǎo)原則” ? （ 5）給股東更多的機(jī)會監(jiān)控和參與公司治理 ? （ 6）改善對公司董事的教育和培訓(xùn) ? 《 財會行業(yè)改革法 》 ：布什 2023年 7月 30日簽署。 ? 隱藏重要文件，妨礙調(diào)查者將被判入獄 20年。旨在結(jié)束“低道德標(biāo)準(zhǔn)和虛假利潤時代”。 國有獨(dú)資公司 不設(shè)股東會。 ? 股東會的特點(diǎn) ? 股東會是公司權(quán)力機(jī)關(guān) ? 股東會是公司的法定必備機(jī)關(guān)，而非任意機(jī)關(guān) ? 股東會是公司的常設(shè)機(jī)關(guān)，而非臨時機(jī)關(guān) ? 股東會是會議體機(jī)關(guān)，而非獨(dú)任制機(jī)關(guān) ? 股東會的組成 ? 凡具有股東身份者均為股東（大）會成員，股東所持出資或股份的多少，不影響其作為股東（大）會成員的資格。 ? 有些國家的公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司是否設(shè)立股東會，由股東在公司章程中自行確定。（在公司法出臺前原國家體改委制定的 《 有限責(zé)任公司規(guī)范意見 》 規(guī)定，有限責(zé)任公司也可不設(shè)立股東會，股東會為選設(shè)機(jī)構(gòu)） ? 在股東會中存在大小股東的利益沖突，由于中小股東往往處于弱勢地位，立法須重視對中小股東利益的公平保護(hù)。 ? （ 《 公司法 》 ） 第三十八條 股東會行使下列職權(quán) ? （一）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃； ? （二）選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項(xiàng)； ? （三）審議批準(zhǔn)董事會的報告； ? （四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告； ? （五）審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案； ? （六）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案； ? （七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議； ? （八）對發(fā)行公司債券作出決議； ? （九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議； ? （十）修改公司章程； ? （十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 ? （ 《 上市公司章程指引 》 ）第四十二條 股東大會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使下列職權(quán)： ? （一） 決定公司經(jīng)營方針和投資計劃； ? （二） 選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報酬事項(xiàng)； ? （三） 選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報酬事項(xiàng)； ? （四） 審議批準(zhǔn)董事會的報告； ? （五） 審議批準(zhǔn)監(jiān)事會的報告； ? （六） 審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案； ? （七） 審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案； ? （八） 對公司增加或者減少注冊資本作出決議； ? （九） 對發(fā)行公司債券作出決議； ? （十） 對公司合并、分立、解散和清算等事項(xiàng)作出決議； ? （十一） 修改公司章程； ? （十二） 對公司聘用、解聘會計師事務(wù)所作出決議； ? （十三） 審議代表公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)的百分之五以上的股東的提案； ? （十四） 審議法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)由股東大會決定的其他事項(xiàng)。 ? ?股東（大）會有不同種類，根據(jù)召集時間可分為 定期會議 與 臨時會議 。 ? ? 定期會議是指依照法律或章程規(guī)定每