【正文】 是經(jīng)過(guò)長(zhǎng)時(shí)間的準(zhǔn)備、吸收了當(dāng)時(shí)的學(xué)術(shù)成就(如撒克遜民法典和普魯士普通邦法的準(zhǔn)備都經(jīng)過(guò)幾十年，都吸收了德國(guó)普通法的成果)，因而在內(nèi)容上，編制上都為德國(guó)民法典的制定提供了經(jīng)驗(yàn)和素材?！　〈送?，在德國(guó)南部還施行過(guò)法國(guó)的民法典，在德國(guó)其他地方還存在過(guò)其他的法律。前一法律并成為德意志帝國(guó)(1871年成立)和德意志共和國(guó)(1918年)的法律，直到1933年才因德國(guó)依日內(nèi)瓦統(tǒng)一票據(jù)法制定新的票據(jù)法而廢止。更大的成果是1861年的《德國(guó)普通商法典》(Allgemeine Deutsche Handelsgesetzbuch，ADHGB)?！　?5)票據(jù)法和普通商法典　早在l834年，以普魯士為首的各邦為了經(jīng)濟(jì)上的需要，組成關(guān)稅同盟，并致力于制定共同適用的商事方面的法典。這個(gè)法典的一個(gè)特點(diǎn)就是有《總則》編。1863年1月2日終于公布《撒克遜王國(guó)民法典》(Buergerliches　Gesetzbuch fuer das Konigreich sachsen)，于l965年3月1日施行?！　?4)撒克遜民法。又如第16條規(guī)定，每個(gè)“人”生來(lái)就因理性而獲得天賦的權(quán)利，故得作為人而受到對(duì)待。法典中不乏一些有特色的條文。第3編是人法物法的共同規(guī)定，包括權(quán)利義務(wù)的保障(保證人、抵押物)、權(quán)利義務(wù)的變更與終止(其中還有非債清償?shù)囊?guī)定與關(guān)于代理的規(guī)定)、時(shí)效等。第2編物法，其中第一章規(guī)定物權(quán)，包括占有權(quán)、所有權(quán)、擔(dān)保權(quán)(質(zhì)與抵押)、役權(quán)、還包括繼承權(quán)。法典前面有簡(jiǎn)短的序章，下面分為三編。由于以后奧地利未加入德意志帝國(guó)，這個(gè)法典一直在奧地利施行到現(xiàn)在。l 8世紀(jì)中期，奧地利也開(kāi)始制定各種法典的統(tǒng)一境內(nèi)的法律。這是一部體現(xiàn)“普魯士的自然法”精神的法典，一直施行到帝國(guó)成立后德國(guó)民法典施行之時(shí)。第5至第12章規(guī)定仆婢、組合、農(nóng)民、市民、貴族、官吏、教會(huì)、學(xué)校等，即規(guī)定各種身份的人的特別義務(wù)。第23章規(guī)定罰則。接著第8至第16章規(guī)定所有權(quán)、所有權(quán)的取得、保持、追及、權(quán)利義務(wù)之消滅等關(guān)于財(cái)產(chǎn)權(quán)的得喪變更。以下第1部前7章規(guī)定：人、物、行為、意思表示、合同、不法行為、占有。第1部為個(gè)人法，第2部為家族法與團(tuán)體法。于1794年2月5日公布，同年6月1日施行。這是德意志境內(nèi)最大的國(guó)家的法典，全名為(普魯士國(guó)家的普通邦法)(Allgemeines Landrecht fur die Preussischen Sttaten，ALR)。這部法典的內(nèi)容僅限于民法，已開(kāi)近代民法之先河。第3編是繼承法。第1編8章，依次為：自然法與正義、法的分類、與人的身份有關(guān)的權(quán)利與義務(wù)、家庭身份、父權(quán)、婚姻、監(jiān)護(hù)、奴役。制定這部法典的目的是統(tǒng)一巴伐利亞境內(nèi)的法律(各種都市法、地方法、采邑法)，全稱為《巴伐里亞馬克希米里安民法典》(Codex Maximinaneus Bavaricus Civilis)，公布于l756年?！　?一)法典編纂方面的基礎(chǔ)　　作為制定德國(guó)民法典的基礎(chǔ)的一些法典，主要的有下例數(shù)種：　　(1)巴伐利亞民法典。這樣，在制定法國(guó)民法典時(shí)還沒(méi)有出現(xiàn)或成熟的一些概念、學(xué)說(shuō)和制度，都成為制定德國(guó)民法典的基礎(chǔ)。德國(guó)民法典的制定比法國(guó)民法典遲一百年，在這一百年里，德國(guó)在民法學(xué)方面有了很大的發(fā)展。因此，德國(guó)民法典起草人的重要工作之一就是搜集所有這些已有的好法律，對(duì)它們比較研究，找出最合適的資料 [2]，以構(gòu)筑這座大廈。這樣，德國(guó)民法典是在這些邦法的基礎(chǔ)之上制定的。所以制定法國(guó)民法典，可以說(shuō)是白手起家?！　《?、制定德國(guó)民法典的基礎(chǔ)　　德國(guó)民法典的制定，有一點(diǎn)與法國(guó)民法典的制定不同。一百年來(lái)，法典的內(nèi)容當(dāng)然有很大的變化，不過(guò)也同法國(guó)民法典一樣，其外貌并無(wú)根本性的改變。因此雖然德國(guó)的國(guó)體和國(guó)名幾經(jīng)改變，這部《民法典》在它本國(guó)的名稱一直未變?！　　兜聡?guó)民法典》，在它的本國(guó)的名稱就是《民法典》(Buergerliches Gesetzbuch，簡(jiǎn)寫(xiě)B(tài)GB) [1]。在我國(guó)，對(duì)德國(guó)民法典的研究，也勝過(guò)對(duì)法國(guó)民法典的研究(這從我國(guó)法學(xué)刊物上的論文和譯文可以看出)。從民國(guó)初年直到現(xiàn)在，中國(guó)(包括現(xiàn)在的臺(tái)灣)的民法一直受德國(guó)民法典的影響。因此兩個(gè)法典都成為壽命很長(zhǎng)的法學(xué)杰作。這是我們研究?jī)刹糠ǖ鋾r(shí)應(yīng)該注意的。對(duì)于德國(guó)本國(guó)說(shuō)，德國(guó)民法典只完成了一個(gè)任務(wù)——統(tǒng)一德意志帝國(guó)的私法，并未能把德國(guó)社會(huì)向前推進(jìn)。而德國(guó)民法典則是一部保守的、甚至守舊的法典?！　≡跉v史地位與在社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展方面的作用，以及思想精神方面，德國(guó)民法典是無(wú)法與法國(guó)民法典比擬的。有的比較法學(xué)家將由法國(guó)民法典形成的法系稱為“羅馬法系”，將由德國(guó)民法典形成的法系稱為“德意志法系”(例如德國(guó)法學(xué)家K　　《德國(guó)民法典》與《法國(guó)民法典》在民法的發(fā)展史上的地位，各有千秋。在幾乎一百年的長(zhǎng)時(shí)間里，歐洲竟沒(méi)有出現(xiàn)一部足以與《法國(guó)民法典》匹敵的民法典。大陸法國(guó)家民法典研究(二)謝懷栻　　上傳時(shí)間:2001711　　瀏覽次數(shù):7806　　字體大?。捍?中 小　　第三節(jié)　德國(guó)民法典　　一　概說(shuō)　　《法國(guó)民法典》(拿破侖民法典)公布之后，立即風(fēng)靡于當(dāng)時(shí)的歐洲的大部分。歐洲許多國(guó)家都接受它的影響，或者直接采用它作為自己的民法典，或者以它為模式制定自己的民法典。這種情況，直到‘《德國(guó)民法典》的出現(xiàn)才得到改變。在開(kāi)創(chuàng)近代民法歷史、為資本主義社會(huì)開(kāi)辟道路一點(diǎn)，德國(guó)民法典無(wú)法與法國(guó)民法典相比，但是在其他一些方面，德國(guó)民法典確有勝過(guò)法國(guó)民法典的地方?！端椒I(lǐng)域里的比較法導(dǎo)論》一書(shū))，從而使德國(guó)民法典取得了與法國(guó)民法典并肩而立的地位。法國(guó)民法典是一部革命性的法典，開(kāi)創(chuàng)了一個(gè)時(shí)代，是公認(rèn)的典型的資本主義初期的法典，是資產(chǎn)階級(jí)戰(zhàn)勝封建階級(jí)的勝利成果。德國(guó)民法典的產(chǎn)生正在自由資本主義走向壟斷資本主義時(shí)代，可是它并沒(méi)有表現(xiàn)出這個(gè)時(shí)代的特色(這些問(wèn)題，本文將在下面詳論)。不過(guò)德國(guó)民法典較法國(guó)民法典遲出一百年，它在一百年來(lái)法典編纂與法學(xué)(特別民法學(xué))學(xué)術(shù)發(fā)展所積累的經(jīng)驗(yàn)與成就的基礎(chǔ)上，在法典編纂技術(shù)與民法學(xué)發(fā)展兩方面，較法國(guó)民法典有顯著的進(jìn)步。這兩部法典各從不同方面對(duì)法學(xué)作出貢獻(xiàn)，并得到本國(guó)人民的愛(ài)戴和各國(guó)法學(xué)家的稱贊?！　奈覀冎袊?guó)人來(lái)說(shuō)，德國(guó)民法典與我們的關(guān)系，遠(yuǎn)較法國(guó)民法典為密切。中國(guó)的民法學(xué)者，從德國(guó)民法吸收的營(yíng)養(yǎng)，也遠(yuǎn)較從法國(guó)民法得到的多。當(dāng)然，我們絕對(duì)不應(yīng)該對(duì)法國(guó)民法典有絲毫的忽視，特別對(duì)它所建立的自由解放的精神應(yīng)該加深認(rèn)識(shí)，不過(guò)就發(fā)展我國(guó)民法學(xué)的研究、建立我國(guó)的民法體系說(shuō)，我們必須著重去研究德國(guó)民法典。它不像法國(guó)民法典那樣，稱為《法國(guó)人的民法典》，更沒(méi)有像《拿破侖法典》那樣輝煌的名稱。不過(guò)我們對(duì)它的名稱則從德意志帝國(guó)民法典、德意志共和國(guó)民法典而德意志聯(lián)邦共和國(guó)民法典，簡(jiǎn)稱為德國(guó)民法典。本節(jié)對(duì)德國(guó)民法典的研究，仍限于原來(lái)的情況，不及于后來(lái)的修改。法國(guó)是一個(gè)單一國(guó)家，在民法典公布之前，全國(guó)各地所施行的法律不同，不存在部分地區(qū)的法典。而在德國(guó)，由于德意志帝國(guó)是由各個(gè)“邦”(州)組成的，這些邦早已有自己的法律或法典，甚至帝國(guó)的前身，如關(guān)稅同盟和北德意志聯(lián)盟，也已有某些統(tǒng)一的法律或法典，因此，德國(guó)民法典所要統(tǒng)一的，并不是無(wú)數(shù)的“地方法”或“都市法”或習(xí)慣法，而是這些“邦”(王國(guó)、公國(guó)等)的法律。德國(guó)民法典的制定，不是在一無(wú)所有的平地上進(jìn)行建筑，而是以這些邦法為基礎(chǔ)，構(gòu)筑一座更大的建筑?！　∑浯?，制定德國(guó)民法典，在學(xué)術(shù)基礎(chǔ)方面與制定法國(guó)民法典的情形不同。而且隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，新的制度也在出現(xiàn)?！　〉聡?guó)民法典就是在這兩方面的基礎(chǔ)上制定的。這是歐洲在啟蒙時(shí)期里最早的一部民法典。該法典以優(yōu)士丁尼的《法學(xué)階梯》為蘭本，分為4編。第2編有11章，包括所有權(quán)、時(shí)效、占有、抵押、地役權(quán)、用益權(quán)等。第4編有18章，包括各種合同、無(wú)名合同、準(zhǔn)合同等 [3]。　　(2)普魯士普通邦法。該法典內(nèi)容很雜，包括憲法、行政法、民法、刑法、商法等規(guī)定，共分2部43章，有17000條之多。在公法方面，本法典是絕對(duì)主義國(guó)家思想的體現(xiàn)，在私法方面卻包含著近代個(gè)人主義自由主義的思想。開(kāi)始有關(guān)于法的一般原則的規(guī)定。這些相當(dāng)于民法總則。第17至22章規(guī)定共有、分割所有權(quán)、他物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、用益權(quán)、相鄰權(quán)等。第2部第l至第4章規(guī)定婚姻、親子、親族、家產(chǎn)，是為親屬法部分。第l3至第17章規(guī)定國(guó)家、國(guó)庫(kù)的特權(quán)與義務(wù)，第18及第19章規(guī)定監(jiān)護(hù)與各種慈善機(jī)構(gòu)，最后第20章規(guī)定刑罰 [4]?！　?3)奧地利普通民法典。在幾個(gè)關(guān)于私法的小法典之后，1811年6月1日終于公布了《奧地利普通民法典》(Allgemeine　Buergerliches　Gesetzbuch　fuer　die　gesamten　Erblander　der　osterreichischen　Monarchie，ABGB)，于18l2年1月1日施行 [5]。但是在德國(guó)民法典制定當(dāng)時(shí)，這部法典對(duì)德國(guó)民法典的形成，也是有影響的。第1編人法，主要內(nèi)容有：與身份有關(guān)的權(quán)利、婚姻、父母子女的關(guān)系、監(jiān)護(hù)。第二章規(guī)定債權(quán)，包括合同總則與各種合同，并規(guī)定夫妻財(cái)產(chǎn)制，最后還規(guī)定損害賠償(包括債務(wù)不履行與侵權(quán)行為)。這部法典也是當(dāng)時(shí)啟蒙思想的產(chǎn)物，但也有天主教的影響(例如不許離婚)。例如第7條規(guī)定，倘若一訴訟案件，既不能依法律的既有的文字規(guī)定也不能依法律的自然含義予以裁判時(shí)，法官應(yīng)參照法律對(duì)類似案件的規(guī)定來(lái)處理，如仍無(wú)法解決，應(yīng)考慮案件的全面情況，按自然法原則予以裁判。后一條的規(guī)定顯然已超出了法國(guó)民法典的“法國(guó)人”的范圍了。撒克遜王國(guó)也很早就開(kāi)始制定民法典的工作，在1851年就有草案出世。這個(gè)法典是以德國(guó)普通法與撒克遜法為基礎(chǔ)制定的，共2620條。在民法里設(shè)置總則編，在德國(guó)的學(xué)術(shù)著作中早已提出，而在法典中正式設(shè)置，則自撒克遜法典始。其成果之一是1848年的《德國(guó)普通票據(jù)法》　(Allgemeine Deutsche Wechselordnung)及其1861年的《紐倫堡修正法》(Nuernberger Novellen)。這兩個(gè)法律(法典)以后都原封不動(dòng)地成為北德意志聯(lián)邦(1866年成立)的法律。商法典則在帝國(guó)制定了新商法典(1897年)后失效。這些都是制定德國(guó)民法典的基礎(chǔ)。特別是普通商法典(以后通稱為德國(guó)舊商法典，以別于1897年與民法典同時(shí)施行的商法典——通稱為德國(guó)新商法典，此法典一直施行到現(xiàn)在)，對(duì)民法典的制定更起了重要作用?！　〈送猓诘蹏?guó)成立前，有些著名學(xué)者和法官也曾草擬民法的草案，例如1865年提出的稱為《德累斯頓草案》(Dresdrer Entwurf)的債法草案，以后就成為民法典中債編的一部分基礎(chǔ) [7]。至于在民法理論和思想方面，可以說(shuō)，德國(guó)民法典主要是以德國(guó)的潘德克頓法學(xué)為基礎(chǔ)的，換句話說(shuō)，德國(guó)民法典是l9世紀(jì)后半期最終完成的潘德克頓法學(xué)的產(chǎn)物。這不僅是由于德國(guó)民法典的制定在時(shí)間上要遲將近一百