【正文】 前破產(chǎn) 抵消權(quán) 債權(quán)人 債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負(fù)有債務(wù)，無論其債權(quán)與所負(fù)債務(wù)種類是否相同，也不論該債權(quán)債務(wù)是否附有期限或者條件，均可用該債權(quán)抵銷其對債務(wù)人所負(fù)債務(wù)的權(quán)利 對債權(quán)人非常有利的權(quán)利 追回權(quán)是指破產(chǎn)程序中，債務(wù)人的某項(xiàng)行為被撤銷或者宣告無效后，管理人依法對被非法轉(zhuǎn)移或者處分的財(cái)產(chǎn)予以追回的權(quán)利。 取回權(quán) 權(quán)利人 人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人如果權(quán)利人行使 取回權(quán)之前，取回權(quán)標(biāo)的物毀損或者滅失，權(quán)利人則只能以損害賠 海量資料盡在我主頁 可以通過管理人取回。它的發(fā)生 與債務(wù)人是否出現(xiàn)破產(chǎn)原因沒有必然聯(lián)系。 （ 2） 無效行為 根據(jù)規(guī)定，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為無效： ① 為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的； ② 虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實(shí)的債務(wù)的。 人民法院 受理破產(chǎn)申請前 6 個(gè)月內(nèi) ，債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的情形，仍對個(gè)別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)?，管理人有?quán)請求人民法院予以撤銷。 二、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)、破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù) （一）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn) 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，也稱為 債務(wù)人財(cái)產(chǎn) ，是指能夠依據(jù)破產(chǎn)程序分配給債權(quán)人的、屬于債務(wù)人的所有財(cái)產(chǎn)，由債務(wù)人在破產(chǎn)宣告時(shí)所有的或者經(jīng)營管理的全部財(cái)產(chǎn)，債務(wù)人在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前取得的財(cái)產(chǎn)，以及應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人行使的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利構(gòu)成。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。 債權(quán)人對人民法院有關(guān)財(cái)產(chǎn)管理方案和破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)方案作出的裁定不服的。 由于債務(wù)人 財(cái)產(chǎn)管理方案和破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)方案 在債權(quán)人會議上表決通過與否，直接關(guān)系到債權(quán)人的切身利益和破產(chǎn)程序能否順利進(jìn)行，因此法律賦予人民法院司法裁定權(quán)，即債權(quán)人會議表決不能通過這兩項(xiàng)方案的， 由人民法院裁定；對 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案 ，債權(quán)人會議經(jīng)二次表決仍不能通過的，由人民法院裁定。 ② 出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計(jì)劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的三分之二以上的，即為該組通過重整計(jì)劃草案。 如果債權(quán)人認(rèn)為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定，損害其利益的，可以自債權(quán)人會議作出決議之日起 15 日內(nèi)，請求人民法院裁定撤銷該決議，責(zé)令債 權(quán)人會議依法重新作出決議。 債權(quán)人會議的決議，由 出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù) 通過，并且 其所代表的債權(quán)額占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的二分之一以上 ，但破產(chǎn)法另有規(guī)定的除外。 債權(quán)人行使表決權(quán)時(shí)，其債權(quán)額必須確定；債權(quán)尚未確定的，債權(quán)人不得行使表決權(quán)，但人民法院能夠?yàn)槠湫惺贡頉Q權(quán)而臨時(shí)確定債權(quán)額的除外。 ② 無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人是有表決權(quán)的。 （ 3）表決權(quán)。第一次債權(quán)人會議由人民法院負(fù)責(zé)召集，自債權(quán)申報(bào)期限屆滿之日起 15 日內(nèi)召開。 （ 2）召開。 （三）債權(quán)人會議及債權(quán)人委員會 債權(quán)人會議，是破產(chǎn)程序中依人民法院的通知或公告組成的，表達(dá)債權(quán)人共同意思， 對有關(guān)破產(chǎn)事項(xiàng)進(jìn)行決議和對破產(chǎn)程序進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)構(gòu)。 （ 6）債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng) 海量資料盡在我主頁 支付給職工的補(bǔ)償金，不必申報(bào)，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示。 債務(wù)人是委托合同的委托人，被裁定適用破產(chǎn)法規(guī)定的程序，受托人不知該事實(shí)，繼續(xù)處理委托事務(wù)的，受托人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報(bào)債權(quán)。 如果 E 沒有替三鹿清償， E 告訴 D 三鹿破產(chǎn)： D 沒去申報(bào)債權(quán)， E 也可以去申報(bào)債權(quán)；如果 D 去申報(bào)了全部債權(quán)， E 就不能再進(jìn)行申報(bào)了。 ——三鹿企業(yè)身份是被保證人。連帶債務(wù)人數(shù)人被裁定適用破產(chǎn)法規(guī)定的程序的，其債權(quán)人有權(quán)就全部債權(quán)分 別在備破產(chǎn)案件中申報(bào)債權(quán)。債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人尚未代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的將來求償權(quán)申報(bào)債權(quán)。 （ 2）連帶債權(quán)人可以由其中一人代表全體連帶債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，也可以共同申報(bào)債權(quán)。 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配時(shí)，對于訴訟或 者仲裁未決的債權(quán)，管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。 （ 4）債權(quán)人逾期申報(bào)或未按規(guī)定申報(bào)債權(quán)的，將產(chǎn)生失權(quán)或其他不利后果。 （ 2）債權(quán)的訴訟時(shí)效因債權(quán)申報(bào)而中斷。 （ 3）為審查和確認(rèn)補(bǔ)充申報(bào)債權(quán)的費(fèi)用，由補(bǔ)充申報(bào)人承擔(dān)。 （ 2）債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在人民法院確定的債權(quán)申報(bào)期限內(nèi)向管理人申報(bào)債權(quán)。 。（與現(xiàn)行破產(chǎn)法有沖突） 、有權(quán)在破產(chǎn)程序中受償?shù)膫鶛?quán)。包括未到期的債權(quán)、附條件的債權(quán)、擔(dān)保之債權(quán)等。 一、破產(chǎn)債權(quán)的申報(bào) （一）破產(chǎn)債權(quán) 破產(chǎn)債權(quán)，是在破產(chǎn)申請受理前成立的，對破產(chǎn)企業(yè)發(fā)生的，經(jīng)依法申報(bào)確認(rèn)并通過破產(chǎn)程序，能從破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中獲得清償?shù)目蓮?qiáng)制執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)的請求權(quán)。 （三）管理人的報(bào)酬 管理人報(bào)酬由審理企業(yè)破產(chǎn)案件的人民法院依據(jù)最高人民法院的規(guī)定確定。 三、管理人的種類、任職條件及報(bào)酬 （一）管理人的種類 破產(chǎn)法規(guī)定了三種管理人，即清算組、依法設(shè)立的社會中介機(jī)構(gòu)以及中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。 （四）對管理人的監(jiān)督 管理人依法執(zhí)行職務(wù)，向人民法院報(bào)告工作，并接受債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會的監(jiān)督。 （ 2）自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起 6 個(gè)月內(nèi)，向人民法院和債權(quán)人會議提交重整計(jì)劃草案。具體包括： （ 1）接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料； （ 2）調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告； （ 3）決定債務(wù)人的內(nèi)部 管理事務(wù)； （ 4）決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支； （ 5）在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)； （ 6）管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)； （ 7）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序； （ 8）提議召開債權(quán)人會議； （ 9）人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。一定情形下，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人會議的申請或者依職權(quán)徑行決定更換管理人。 我國破產(chǎn)法采取的是第一種模式，即管理人由人民法院在受理破產(chǎn)案件時(shí)指定。一般為律所、會計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所及其人員擔(dān)任； （ 3）全程參與性； （ 4）職責(zé)的明確性。 海量資料盡在我主頁 第三節(jié) 管理人制度 一、管理人概述 管理人是管理破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的人，由法院指定，對法院負(fù)責(zé)。 管理人制度的特點(diǎn)： （ 1）獨(dú)立性； （ 2）專業(yè)性。 二、管理人的確定、更換、職責(zé)與監(jiān)督 （一）管理人的確定 管理人的確定主要有三種模式： （ 1）由法院指定； （ 2）由債權(quán)人會議選任，在第一次債權(quán)人會議前由法院指定臨時(shí)管理人； （ 3）由債權(quán)人會議和法院結(jié)合確定破產(chǎn)管理人 。 （二）管理人的更換 債權(quán)人會議認(rèn)為其不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請人民法院予以更換。 海量資料盡在我主頁 （三）管理人的職責(zé) 管理人被指定后，要依法接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，具體實(shí)施對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理、處分、整理、變價(jià)、分配等工作。 破產(chǎn)法對管理人的職責(zé)另有規(guī)定的職責(zé)包括： （ 1）對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同，有權(quán)決定是否解除或者繼續(xù)履行。 （ 3） 擬訂破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)方案；擬訂破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案。管理人應(yīng)當(dāng)列席債權(quán)人會議，向債權(quán)人會議報(bào)告職務(wù)執(zhí)行情況，并回答詢問。 （二）管理人的任職條件 根據(jù)規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人： ； ； ； 。 第四節(jié) 破產(chǎn)清算程序 破產(chǎn)法中的破產(chǎn)程序規(guī)范主要包括和解、重整和破產(chǎn)清算三種程序。其特征是： 。 海量資料盡在我主頁 有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)。 。 （二）債權(quán)申報(bào) （ 1）債權(quán)申報(bào)期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計(jì)算，最短不得少于 30 日，最長不得超過 3 個(gè)月。在確定的債權(quán)申報(bào)期限內(nèi)未申報(bào)債權(quán)的，可以 在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)最后分配前補(bǔ)充申報(bào)；但是，此前已進(jìn)行的分配，不再對其補(bǔ)充分配。 ： （ 1）債權(quán)人取得破產(chǎn)程序當(dāng)事人地位。 （ 3）未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時(shí)視為到期；附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請受理時(shí)起停止計(jì)息。 ：（重要） （ 1）附條件、附期限的債權(quán)和訴訟、仲裁未決的債權(quán)，債權(quán)人可以申報(bào)。自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起滿 2 年仍不能受領(lǐng)分配的，人民法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。 （ 3）債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的求償權(quán)申報(bào)債權(quán)。但是，債權(quán)人已經(jīng)向管理人申報(bào)全部債權(quán)的除外。 例： D 是債權(quán)人，由 E 做擔(dān)保。 如果 E 清償了債務(wù)， E 可以去申報(bào)債權(quán)。 （ 4）管理人或者債務(wù)人依照破產(chǎn)法規(guī)定解除合同的，對方當(dāng)事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報(bào)債權(quán)。 （ 5）債務(wù)人是票據(jù)的出票人，被裁 定適用破產(chǎn)法規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報(bào)債權(quán)。職工對清單記載有異議的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，職工可以向人民法院提起訴訟。 （ 1）職權(quán)。根據(jù)規(guī)定。以后的債權(quán)人會議，由會議主席主持，在 人民法院認(rèn)為必要時(shí)，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額四分之一以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議 時(shí)召開。 ① 債務(wù)人的職工和工會的代表有權(quán)參加債權(quán)人會議，但只能對有關(guān)事項(xiàng)發(fā)表意見。 ③ 對債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于債權(quán)人會議研究的 和解協(xié)議和破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案不享有表決權(quán) 。 （ 4）決議及其撤銷。 債權(quán)人會議的決議，對全體債權(quán)人均有約束力。 特別決議： ① 債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的三分之二以上。 （ 5）裁定及復(fù)議。對上述裁定，人民法院既可以在債權(quán)人會議上宣布，也可以另行通知債權(quán)人。債權(quán)額占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額二分之一以上的債權(quán)人對人民法院有關(guān)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案作出的裁定不服的，可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起 15 日內(nèi)向該人民法院申請復(fù)議。 債權(quán)人會議決定設(shè)立債權(quán)人委員會的，債權(quán)人委員會由債權(quán)人會議選任的債權(quán)人 海量資料盡在我主頁 代表和一 名債務(wù)人的職工代表或者工會代表組成，不得超過 9 人，由人民法院以書面決定認(rèn)可。 （ 1）涉及破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的撤銷行為 人民法院 受理破產(chǎn)申請前 1 年內(nèi) ，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院依法予以撤銷： ① 無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的； ② 以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的； ③ 對沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的； ④ 對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模? ⑤ 放棄債權(quán)的。 但是，個(gè)別清償使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受益的除外。 無效行為的發(fā)生期限沒有限制。 （二）追回權(quán)、取回權(quán)、抵銷權(quán) 權(quán)利 行使人 條件 備注 追回權(quán) 管理人 （ 1）債務(wù)人的某項(xiàng)行為被撤銷或者宣告無效 （ 2）對債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收人和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)，管理人也應(yīng)當(dāng)追回 人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。 償請求權(quán)向管理人申報(bào)債權(quán)。 （ 1）根據(jù)規(guī)定，因《企業(yè)破 產(chǎn)法》第 31 條、第 32 條或者第 33 條規(guī)定的行為而取得的債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，管理人有權(quán)追回。 （ 3）對債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)，管理人也應(yīng)當(dāng)追回。當(dāng)質(zhì)物或者留置物的價(jià)值低于被擔(dān)保的債權(quán)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)以 當(dāng)時(shí)的市場價(jià)值 為限。 取回權(quán)是指破產(chǎn)企業(yè)中有屬于他人的財(cái)產(chǎn)，其所有人或其他權(quán)利人享有不依照破產(chǎn)程序，通過管理人將該財(cái)產(chǎn)予以取回的權(quán)利。取回權(quán)的權(quán)利基礎(chǔ)是所有權(quán)、他物權(quán)及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。 ① 人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。 ② 如債務(wù)人合法占有的他人財(cái)產(chǎn)，該財(cái) 產(chǎn)的權(quán)利人在重整期間要求取回的，應(yīng)當(dāng)符合事先約定的條件。第二，取回權(quán)屬于民法上物的請求權(quán)的一種表現(xiàn)形式，針對的是特定財(cái)產(chǎn)。第三，在破產(chǎn)重整程序中，取回權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)符合當(dāng)事人約定的條 海量資料盡在我主頁 件，否則管理人可以拒絕。出賣人的取回權(quán)是破產(chǎn)法中一項(xiàng)特殊的取回權(quán)，是指尚未收到全部價(jià)款的動產(chǎn)出賣人， 將買賣標(biāo)的物發(fā)送后，買受人在尚未收到標(biāo)的物前破產(chǎn)的，出賣人可以向標(biāo)的物承運(yùn)人或者實(shí)際占有人請求取回標(biāo)的物的權(quán)利。但是，管理人可以支付全部價(jià)款，請求出賣人交付標(biāo)的物。管理人可以支付全部價(jià)款，請求出賣人 A 交付標(biāo)的物。 出賣人行使取回權(quán)應(yīng)具備下列條件： ① 出賣人與買受人之間的買賣一般屬于異地動產(chǎn)買賣： ② 出賣人必須將買賣標(biāo)的物發(fā)運(yùn)，并且尚未收到全部買賣價(jià)款： ③ 買受人被裁定進(jìn)入破產(chǎn)程序時(shí)，買賣標(biāo)的物尚處于運(yùn)輸途中。即使出賣貨物的所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給買受人，如果符合規(guī)定條件，出賣人也可以行使取回權(quán)。 根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷。 例，甲企業(yè)在 2020 年 11 月 5 日欠