【正文】 方法律思想史 》 嚴存生主編 ， 法律 出版社 2022《 西方法學史 》 何勤華著 ， 中國政法大學出版社 1996年 國外部分 ： 《 法理學 》 [英 ]韋恩 凱爾森的 “ 正義相對論 ” 。 三、學習西方法律思想史的意義 學習西方法律思想史的意義 有助于我們體會法律的精神 有助于我們對法律現(xiàn)象進行反思 有助于我們加深我們對法律制度的理解 有助于對司法實踐的指導 法律不只是國家制定和推行的規(guī)條（實證法學），還是人類規(guī)范其行為、解決其沖突、建立合作、分配利益、建構(gòu)社會秩序和實現(xiàn)正義的規(guī)則和程序（自然法學和社會法學）。 發(fā)展特點 與此同時（ 二戰(zhàn)以后 ），西方新興的法學流派令人目不暇接，主要有經(jīng)濟分析法學、行為法學、新自由主義法學、批判法學和西方馬克思主義法學等。 發(fā)展特點 將法律的內(nèi)容 、 形式和價值割裂開 ， 甚至對立起來 ， 不僅在法學方法上不科學 ， 而且影響法學的發(fā)展和法律的完善 。 發(fā)展特點 在 20世紀 60年代以前 ，西方法學研究的重點體現(xiàn)在三個問題上：法律的內(nèi)容、法律的形式和法律的價值，分別形成社會法學、分析法學、新自然法學三大流派。 發(fā)展特點 自 19世紀下半葉 ，西方法學界出現(xiàn)了種種新思潮。 當西方各國尚在為資產(chǎn)階級法制大廈添磚加瓦的時候，布爾什維克已在俄國推翻了資產(chǎn)階級法治的基礎(chǔ)。 古典自然法學派一枝獨秀的局面開始被打破 。 為真正科學的法學的創(chuàng)立 ， 為真正公正的法治的出現(xiàn)開辟了道路 。 古而有之的法治要求第一次從理論變成現(xiàn)實 。 文藝復興 運動帶來法學的復興 ， 法學家開始重新用人的眼光來看待法律 。 教義取代了法律 ， 法學成為神學的奴婢 。 發(fā)展特點 古羅馬時代 ， 由于商品經(jīng)濟的高度發(fā)展 ， 國家版圖的空前擴大 ， 公民的權(quán)利和平等問題成為法律和法學的主題 ， 羅馬法與羅馬法學相映生輝 ， 使古代西方法學發(fā)展到鼎盛時期 。 發(fā)展脈絡(luò) 古代希臘是西方法律思想的發(fā)源地 。密爾、奧斯丁、梅因、薩維尼、施塔姆勒。 代表人物 （ 3） 革命時期 ： 荷蘭 的格老秀斯和斯賓諾莎 ， 英國 的霍布斯和洛克 ， 美國 的杰斐遜 、潘恩和漢密爾頓 ， 法國 的孟德斯鳩和盧梭 ， 德國 的普芬道夫 、 康德和黑格爾 ， 意大利 的貝卡利亞等 。 代表人物 （ 1） 古希臘羅馬 ：蘇格拉底 、 柏拉圖 、 亞里士多德 、 伊壁鳩魯；西塞羅 、“ 五大法學家 ” 。 現(xiàn)當代法學流派及其法學家主要集中在美國 ， 有些歐洲法學家如法國 馬里坦 、 奧地利 凱爾森 后來都加入了美國國籍 。 空間范圍 時間范圍 代表人物 發(fā)展特點 空間范圍： “ 西方 ” 既是一個地理概念 ， 更是一個文化概念 ， 主要是西歐和北美 。 ” 二、西方法律思想史的主要內(nèi)容 研究歐洲和北美地區(qū)思想家、法學家和法學流派的法律思想及其產(chǎn)生、發(fā)展和演變規(guī)律。 1954年憲法第 78條 “ 人民法院獨立進行審判 ， 只服從法律 ?！? “如果同一個人或是由重要人物、貴族或平民組成的同一個機關(guān)行使這三種權(quán)力，即制定法律權(quán)、執(zhí)行公共決議權(quán)和裁判私人犯罪或爭訟權(quán)，則一切便都完了。 ” “ 權(quán)力必致腐化，絕對的權(quán)力絕對地腐化 ” 。有權(quán)的人使用權(quán)力一直到遇有界限的地方才休止。如果司法權(quán)同立法權(quán)合而為一，則將對公民的生命和自由實行專斷的權(quán)力，因為法官就是立法者。因為人們將要害怕這個國王或者議會制定暴虐的法律，并暴虐地執(zhí)行這些法律?！? ?富勒：良法必須是可以適用的法律。 三 .西方法律思想史和法理學的核心觀念 ①正義： 柏拉圖和諧的正義 亞里士多德平等的正義 羅爾斯機會公平的正義。 它是基礎(chǔ)法學的組成部分。 （ 2） 考文： 支撐法律大廈的支柱是法律背后的法律精神。 “ 法學學 ” 、 “ 比較法學 ” 。 （一）法律思想 （ 3） 法制思想 ：對法律制度的安排以及部門法律如何制定與改進等的思想 。 （一）法律思想 從思想對象 /內(nèi)容來看 ， 有四個方面： （ 1） 法思想 ： ① 什么是法 （ 法的本體論 ） ； ② 法來源于哪里 （ 法的淵源論 ） ； ③法有什么作用 （ 法的價值論 ） 。 （ 3） 法律觀念。 從思維形式看，人對法律的思維有四個層次： （ 1） 法律感受、法律心理。西方法律思想史 趙承壽 方法律思想史 導論 一 、 什么是法律思想和法律思想史 二 、 西方法律思想史的主要內(nèi)容 三 、 學習西方法律思想史意義 四、如何學習西方法律思想史 五、參考書目與網(wǎng)站 一、什么是法律思想和法律思想史 （一）法律思想： 對法律現(xiàn)象系統(tǒng)思維的結(jié)晶。 （ 2） 法律觀點。 （ 4） 法律理論或?qū)W說 ：主要是思想家、法學家和法學流派的思想理論 , 本課主要是這個意義上的。 （ 2） 法治思想 ：專制與以法治國；民主與依法治國的思想 。 （ 4） 法學思想 ：如何研究和發(fā)展法學的思想 。 （一）法律思想 法律制度和部門法 與 法律思想 的關(guān)系： （ 1） 弗里德曼： 法典背后有強大的思想運動 。 （二）什么是法律思想史 人類對法律現(xiàn)象認識的發(fā)展史 ， 也是法律理論 （ 學說 ） 進化的歷史 ， 是研究歷史上關(guān)于法的理論思維的科學 。在法學專業(yè)課程體系中不是重點但是難點，研究和學習它需要史學的思維和法學的思維。 ②法治 ?亞里斯多德：“法治應(yīng)包括兩種意義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家服從的法律又應(yīng)該本身是制定得良好的法律。 ③法律的三個層面 亦即“應(yīng)然法”與“實然法”的關(guān)系 法律應(yīng)該是怎樣的（自然法學）； 法律 實際上是怎樣的（實證法學）； 法官的判決被執(zhí)行的結(jié)果（行為法學） ④ 、法律與公共權(quán)力的關(guān)系：分權(quán)與制衡理論 三權(quán)分立 ： “當立法權(quán)和行政權(quán)集中在同一個人或同一個機關(guān)之手，自由便不復存在了。” “如果司法權(quán)不同立法權(quán)和行政權(quán)分立，自由也就不存在了。 ” “ 一切有權(quán)的人都容易濫用權(quán)力，這是萬古不易的一條經(jīng)驗。 ”“ 從事物的性質(zhì)來說，要防止濫用權(quán)力，就必須以權(quán)力來約束權(quán)力。 “ 如果司法權(quán)同行政權(quán)合而為一，法官便將握有壓迫者的力量。” ⑤ 司法獨立 本質(zhì)是 “ 法律至上 ” 。 ” 現(xiàn)行憲法第 126 條 “ 人民法院依照法律規(guī)定獨立行使審判權(quán) ， 不受行政機關(guān) 、 社會團體和個人的干涉 。 恩格斯：“歷史從哪里開始，思想進程也應(yīng)當從哪里開始”。 思想家們集中所在的地區(qū)是動態(tài)的 ， 大致的趨勢是： 古希臘 — 古羅馬 — 歐洲腹地 — 北美 。 時間范圍 五個大階段： ① 古希臘羅馬 ：前 8世紀至公元 476年 ② 中世紀 ： 476年至 1640年 ③ 資本主義革命時期 ： 1640年至 18世紀 ④ 自由資本主義時期 ： 19世紀 ⑤ 現(xiàn)代資本主義時期 ： 19世紀末 20世紀初至今（ 又可為 20世紀 60年代前后兩個階段 ） 。 （ 2） 中世紀 ：奧古斯丁 、 阿奎拉 、馬基雅弗利 、 布丹 、 加爾文 。 （ 4）自由時期 ：開始形成流派，邊沁、約翰 代表人物 （ 5） 現(xiàn)當代 ： ① 20世紀 60年代 前： 新自然法學 ：馬里坦 、 富勒 、 羅爾斯 、 德沃金 新分析法學 ：凱爾森 、 哈特等； 社會法學 ：狄驥 、 龐德 、 弗蘭克等 代表人物 ② 20世 60年代 后： 綜合法學 ：霍爾 、 博登海默 、 伯爾曼 經(jīng)濟分析法學 ：科斯 、 波斯那 、 馬勞伊等； 行為法學 ：舒伯特 、 布萊克 新自由主義法學 ：哈耶克 、 諾錫克 代表人物 “ 左派 ” 法學 ： 批判法學 （ 肯尼迪 、 昂格爾 ） 、 西方馬克思主義法學 （ 哈貝馬斯 、 阿爾都賽 、 享特 、 霍維茨等 ） 、 女權(quán)主義法學 （ 麥金儂 ） 發(fā)展特點 讓我們沿著西方法律思想從古到今發(fā)展的漫長軌跡作一次簡短的旅行 ， 并指出漫游這種歷史花園的主要路徑 。古希臘哲人們努力尋找一種普遍法則 ， 以指導人類的善良生活 ， 于是 ， 他們找到了正義和自然法 ， 并在法學史上最早提出了法治問題 。 發(fā)展特點 中世紀 ， 基督教教義不僅被視為人類心靈中唯一真理 ， 也被視為治國方略和個人行為準則 。最大貢獻是促成了西方人的法律信仰意識 。 發(fā)展特點 資產(chǎn)階級革命時期 ， 以古典自然法學說的出現(xiàn)為標志 ， 迎來了西方法學的輝煌時代 ， 自然權(quán)利 、 自然法 、 契約論 、 自由 、 平等 、 人權(quán)成為法學的主題 ， 法治觀念深入人心 。 這是法律史前所未有的飛躍 。 發(fā)展特點 資本主義建立政權(quán)之后 ， 為 資本主義自由競爭 服務(wù)的法律思想如功利主義法學 、 自由主義法學 、 實證法學開始出現(xiàn) 。 發(fā)展特點 當西方法學家們還在為資產(chǎn)階級法學的發(fā)展爭論不休的時候，馬恩已開始提出歷史唯物主義法學觀。 馬克思主義法學和社會主義法制的出現(xiàn)，導致了西方法律和法學的危機。西方法學從 古典自然法學一統(tǒng)天下 變成三強鼎立，反映了資產(chǎn)階級建立法治政權(quán)后，對法律發(fā)展方向的爭論和困惑；不同利益集團對法制建設(shè)的不同要求。三派長期論戰(zhàn)不休，使西方法學界處于分裂狀態(tài)。 20世紀 60年代以來 ， 這一問題引起了一些西方學者的注意 ， 他們提出了建立統(tǒng)一法學 （ 綜合法學 ）的任務(wù) 。 20世紀末 又出現(xiàn)法律全球化思潮。 實證法學并不反對法律要求合乎正義，只是人們無法回答什么是正義和一個法律是否合乎正義。 有志于從事法律實務(wù)的人，要學好理論法學，猶如一個遠行者要多帶盤纏和食物，雖然他并不打算開餐館和做美食家，但這些東西對他旅行是必不可少的，而且目標越遠大，要帶的盤纏和食物就要越多。莫理森著 ， 武大出版社 2022 《 法律之門 》 [美 ]博西格諾等著 ， 華夏出版社 2022 《 西方法律思想簡史 》 [愛 ]凱利著 ， 法律出版社 2022 四、參考書與網(wǎng)站： （一）參考書 Ⅱ 專著 《 西方法治主義的源與流 》 汪太賢著法律出版社2022 《 現(xiàn)代西方法學流派 》 呂世倫主編，大百科全書出版社， 2022 《 二十世紀西方法哲學思潮研究 》 張文顯著，法律出版社， 1996 《 法哲學經(jīng)緯 》 倪正茂著，上海社科院出版社，1996 《 法律與革命 》 [美 ]伯爾曼著大百科全書出版社1993 《 外國法系精神 》 郭成偉主編政法大學出版社，2022 四、參考書與網(wǎng)站： （一）參考書 Ⅲ 原著 （ 中譯本 ） ： 1. 《 理想國 》 柏拉圖著 2. 《 法律篇 》 柏拉圖著 3. 《 政治學 》 亞里士多德著 4. 《 論共和國 、 論法律 》 西塞羅著 5. 《 法學階梯 》 蓋尤斯著 6. 《 圣經(jīng) 》 （ 續(xù) ） 四、參考書與網(wǎng)站： （一）參考書 Ⅲ 原著 （ 中譯本 ） ： 7. 《 法學總論 》 查士丁尼 8. 《 阿奎那政治著作選 》 托馬斯 韋伯 30. 《 社會成本問