【正文】 有權(quán)與其權(quán)能的分離提供了更進(jìn)一步的條件。在原始社會，財產(chǎn)實(shí)行共同占有、使用、收益、處分，所有權(quán)與其權(quán)能不可能明顯地分開?！　『喴鼗仡櫵餀?quán)的歷史演進(jìn)過程，我們可以得出一些較為清晰的認(rèn)識。于此情形，有土地收益、使用權(quán)利者，不得妨礙前款地上權(quán)的行使。于此情形，為行使地上權(quán)，可以以設(shè)定行為對土地的使用加以限制。以《日本民法》為例，在它于1898年頒行時便有著較為完備的他物權(quán)規(guī)定，隨著市場經(jīng)濟(jì)和科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展，這些規(guī)定又不斷地得到修訂和補(bǔ)充。　　在市場經(jīng)濟(jì)日趨發(fā)達(dá)的當(dāng)代社會，利用他人的財產(chǎn)組織生產(chǎn)經(jīng)營活動，以最大限度地發(fā)揮財產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)效益，已經(jīng)成為普遍的做法?！兜聡穹ǖ洹分械乃餀?quán)包括了地上權(quán)、地役權(quán)、用益權(quán)、限制的人役權(quán)、抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)。[(2)c]《德國民法典》沿襲了羅馬法的優(yōu)良傳統(tǒng)，借鑒了《法國民法典》的編纂經(jīng)驗(yàn)，采用了先進(jìn)的立法技術(shù)，充分適應(yīng)了資本主義壟斷市場經(jīng)濟(jì)的需要?！　∪绻f《法國民法典》是典型的自由資本主義時期的民法典，那么反映壟斷資本主義市場經(jīng)濟(jì)的民法典則應(yīng)推《德國民法典》?！斗▏穹ǖ洹吩诘诙碡敭a(chǎn)及對于所有權(quán)的各種變更中，詳細(xì)地規(guī)定了用益物權(quán)，包括用益權(quán)、使用權(quán)、居住權(quán)、役權(quán)和地役權(quán)，在第三卷取得財產(chǎn)的各種方法中規(guī)定了質(zhì)權(quán)和抵押權(quán)，即擔(dān)保物權(quán)?！　∷餀?quán)的完備時期始于《法國民法典》的誕生。在羅馬法中，最重要的他物權(quán)是役權(quán)，包括人役權(quán)和地役權(quán)，其他還有永佃權(quán)、地上權(quán)、用益權(quán)和使用權(quán)，這些都屬于用益物權(quán)，體現(xiàn)的是非所有權(quán)人與所有權(quán)人之間的用益關(guān)系，是典型的財產(chǎn)所有權(quán)與其權(quán)能相分離的形式，這種分離形式適應(yīng)了商品經(jīng)濟(jì)要求擴(kuò)大所有權(quán)、擴(kuò)展財產(chǎn)使用價值的客觀需求。羅馬法認(rèn)為，他物權(quán)是積極地創(chuàng)設(shè)在他人之物上的權(quán)利。事實(shí)正是如此?！　∷餀?quán)體系形成于羅馬法時期。這種土地使用關(guān)系，就是早期永佃權(quán)的萌芽[(4)b]。在3700多年以前兩河流域的古老成文法中，就有用水淹沒他人田地應(yīng)當(dāng)賠償損失這種類似于地役權(quán)的規(guī)定。這個時候當(dāng)然不會有什么他物權(quán)的存在。他物權(quán)的歷史演進(jìn)過程證明了這一論斷的正確性。依照法律規(guī)定的他物權(quán)有留置權(quán)等，依照合同約定的他物權(quán)有抵押權(quán)、典權(quán)等，它們無疑都是法定物權(quán)。即使是以所有權(quán)的占有、使用、收益和處分四項(xiàng)權(quán)能為內(nèi)容的他物權(quán)，也必須受所有權(quán)的支配。　　。同時，他物權(quán)是在所有權(quán)權(quán)能與所有權(quán)發(fā)生分離的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的民事權(quán)利，即指非所有人在所有人的財產(chǎn)上享有占有、使用或收益權(quán)，以及在特殊情況下依法享有一定的處分權(quán)[(5)a]。他物權(quán)是所有權(quán)的派生之權(quán)，并非是完全獨(dú)立的民事權(quán)利。他物權(quán)不能也毋需在自己所有之物上設(shè)定，離開他人所有之物，他物權(quán)便無法存在。這一定義概括了他物權(quán)的如下法律特征：　　。以上三種表述雖各有特點(diǎn)，但亦各有不盡如人意之處。又均系在所有人之物上所設(shè)定之權(quán)利，故又稱他物權(quán)[(3)a]。另一種是強(qiáng)調(diào)他物權(quán)相對于所有權(quán)所具有的派生性，認(rèn)為他物權(quán)是指在他人之物上設(shè)定的，即由所有權(quán)所派生出來的物權(quán)[(2)a]?！　∥覈穹▽W(xué)界在他物權(quán)概念的界定方面沒有原則分歧，但不同的學(xué)者所強(qiáng)調(diào)的重點(diǎn)各不相同。筆者認(rèn)為，我國現(xiàn)行的他物權(quán)制度仍然存在著某些缺陷，因此有必要在認(rèn)真研究的基礎(chǔ)上對其進(jìn)行重新構(gòu)造?！　≡谑袌鼋?jīng)濟(jì)日益發(fā)展的當(dāng)今世界，各國立法都越來越重視民法中他物權(quán)制度的法律調(diào)整作用，并且積極加強(qiáng)他物權(quán)的立法建設(shè)，使之能夠適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀要求。　　作者楊立新，1952年生，副教授，最高人民檢察院民事行政檢察廳工作人員。改革開放以來，我國在他物權(quán)制度建設(shè)方面的缺位狀況開始得到改變，但仍不理想。我國他物權(quán)制度的重新構(gòu)造楊立新 中國人民大學(xué)法學(xué)院 教授　　他物權(quán)，是權(quán)利人依法對他人所有之物享有的限制性物權(quán)，它與自物權(quán)相對應(yīng)，二者共同構(gòu)成了民法中完整的物權(quán)體系。他物權(quán)制度萌芽于奴隸社會，形成于羅馬法時期，至近代而趨于完備，它基本上適應(yīng)了市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，為當(dāng)今社會中普遍流行的做法利用他人財產(chǎn)組織生產(chǎn)經(jīng)營，最大限度地發(fā)揮財產(chǎn)的社會經(jīng)濟(jì)效益提供了法律規(guī)范。今天，借鑒古今中外的立法和司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國的具體情況，重新構(gòu)造包括用益物權(quán)(地上權(quán)、地役權(quán)、永佃權(quán)等)和擔(dān)保物權(quán)(抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等)在內(nèi)的中國式他物權(quán)體系，是社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然要求，也是我國社會主義法制建設(shè)的一個重要內(nèi)容。尹艷，女，1969年生，中國人民大學(xué)法學(xué)院民法專業(yè)博士研究生。我國立法也已經(jīng)擯棄了將物權(quán)歸結(jié)為單一所有權(quán)的傳統(tǒng)做法，初步建立了他物權(quán)的體系?！　∫弧　“凑战?、現(xiàn)代民法觀念，他物權(quán)是物權(quán)的有機(jī)組成部分，與自物權(quán)即所有權(quán)相對應(yīng)，二者共同構(gòu)成完整的物權(quán)體系。一種是強(qiáng)調(diào)他物權(quán)是對所有權(quán)人的財產(chǎn)所享有的物權(quán)，認(rèn)為他物權(quán)是根據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人的約定，由他人對所有權(quán)人的財產(chǎn)所享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利[(1)a]。第三種是強(qiáng)調(diào)他物權(quán)的限制性物權(quán)屬性，認(rèn)為此等權(quán)利，以所有權(quán)的一定權(quán)能為內(nèi)容，為所有權(quán)上之負(fù)擔(dān)，而限制所有權(quán)，故稱為限制物權(quán)?！　樗餀?quán)下一個準(zhǔn)確、科學(xué)的定義，并非易事。　　我們認(rèn)為，他物權(quán)是指權(quán)利人根據(jù)法律規(guī)定或者合同約定，對他人所有之物享有的以所有權(quán)的一定權(quán)能為內(nèi)容，并與所有權(quán)相分離的限制性法定物權(quán)。這是他物權(quán)與自物權(quán)之間最本質(zhì)的區(qū)別?！　?。它是根據(jù)對所有權(quán)所設(shè)定的債權(quán)而形成的，而且來源于所有權(quán)，故所有權(quán)可稱為母權(quán)，他物權(quán)可稱為子權(quán)[(4)a]。因而，這種物權(quán)具有相對獨(dú)立的性質(zhì)。在一般情況下，他物權(quán)只是以所有權(quán)的一定權(quán)能為內(nèi)容，仍受所有權(quán)的支配，不能完全任意行使?！　　！　●R克思主義法學(xué)認(rèn)為，法律并非憑空產(chǎn)生，而是根源于物質(zhì)的生活關(guān)系[(1)b]，它只是表明和記載經(jīng)濟(jì)關(guān)系的要求而已[(2)b]?！　≡谠忌鐣?，原始人在以血緣關(guān)系為紐帶的人群中生產(chǎn)和生活，每一個單個的人，只有作為這個共同體的一個肢體，作為這個共同體的成員，才能把自己看成所有者和占有者[(3)b]。后來，隨著私有制的發(fā)展和原始社會為奴隸社會所取代，調(diào)整、規(guī)范奴隸主私有制經(jīng)濟(jì)的法律也隨之出現(xiàn)，它確認(rèn)了奴隸社會的財產(chǎn)所有權(quán)和一些簡單的、具體的他物權(quán)?！稘h穆拉比法典》規(guī)定土地歸王室占有和公社占有，耕地分給各家使用，使用者必須交納賦稅并負(fù)擔(dān)勞役，允許各家世襲這種土地使用關(guān)系。當(dāng)然，在奴隸社會早期的簡單經(jīng)濟(jì)關(guān)系中，不可能形成較為完備的他物權(quán)體系。在羅馬帝國的商品經(jīng)濟(jì)有了長足發(fā)展的背景下，羅馬法成為以私有制為基礎(chǔ)的法律的最完備形式[(5)b]，它差不多完滿地表現(xiàn)了馬克思稱為商品生產(chǎn)的那個經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段的法律關(guān)系[(6)b]。為了滿足社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系發(fā)展的客觀要求，羅馬法創(chuàng)設(shè)了較為完備的他物權(quán)體系，使之與其他法律制度一道，構(gòu)成了商品生產(chǎn)者社會的第一個世界性法律[(7)b]，以至后來的一切法律都不能對它做任何實(shí)質(zhì)性的修改。它充實(shí)了物權(quán)的內(nèi)容，同所有權(quán)一起，充分保護(hù)了羅馬法時期的財產(chǎn)關(guān)系，并成為擴(kuò)大所有權(quán)的一種救濟(jì)制度[(8)b]，為后世所長期效仿。羅馬法中的質(zhì)權(quán)、抵押權(quán)、留置權(quán)則屬于擔(dān)保物權(quán)，這些通過在他人所有之物上設(shè)置的權(quán)利保障了商品交換等動態(tài)財產(chǎn)關(guān)系的正常流轉(zhuǎn)和債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。為適應(yīng)自由資本主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，《法國民法典》把剛剛誕生的現(xiàn)代社會的經(jīng)濟(jì)生活譯成司法法規(guī)的語言，使它成為典型的資產(chǎn)階級社會的法典[(1)c]。這兩部分相輔相成，構(gòu)成了法國法的完備的他物權(quán)體系。美國學(xué)者認(rèn)為：在所有的民法典中，最系統(tǒng)，邏輯最為嚴(yán)謹(jǐn)?shù)囊徊慨?dāng)數(shù)《德國民法典》。它創(chuàng)設(shè)了將用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)統(tǒng)一規(guī)定為他物權(quán)制度，并將其置于物權(quán)體系之中的新體例。現(xiàn)代他物權(quán)制度至此而臻完備。他物權(quán)作為所有權(quán)與其權(quán)能分離的基本形式，也得到了新的發(fā)展。例如，為適應(yīng)對土