[法律資料]上市公司監(jiān)管中的若干法律問(wèn)題研究下-展示頁(yè)
2025-01-18 14:53本頁(yè)面
【正文】 股票不能自由流通，也無(wú)法自由轉(zhuǎn)換，因此投資者如果在不同證券市場(chǎng)交易不同種類的公司股票，并不一定有足夠的把握能夠利用已知的內(nèi)幕信息獲利 (但利用同一市場(chǎng)同一公司的基礎(chǔ)工具和衍生工具進(jìn)行過(guò)短線交易， 則獲利的把握性較大 )，因此，原則上我們建議在計(jì)算短線交易股數(shù)時(shí)，對(duì)不同種類的股票分別計(jì)算。從證券市場(chǎng)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)看，凡是涉及到公司股權(quán)比例的，除非特別說(shuō)明，一般都不區(qū)分股權(quán)性質(zhì)，對(duì)全部持有的股份合并計(jì)算。 (二 )短線交易 “ 標(biāo)的 ” 概念的界定 H 股、 N 股等不同種類股票是否合并計(jì)算 (1)計(jì)算 5%的時(shí)候是否將不同種類股票合并計(jì)算 從臺(tái)灣和美國(guó)的資料來(lái)看，這個(gè)似乎不構(gòu)成歸入權(quán)的解釋問(wèn)題，但在我國(guó)證券市場(chǎng)，由于各個(gè)市場(chǎng)之間存在割裂，并不能自由流通轉(zhuǎn)換，因而需要予以界定。 我們認(rèn)為，高管的配偶及未成年子女持股的，以及 以他人名義持有，但有證據(jù)證明實(shí)為本人所有的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為適用歸入權(quán)，原因同間接持股應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算一樣。同樣，美國(guó)《 1934 證券交易法》對(duì)短線交易 “ 受益所有人 ” 的界定范圍也包括其配偶及未成年子女。 (1)從國(guó)際上美 國(guó)和臺(tái)灣的規(guī)定看，幾乎有歸入權(quán)規(guī)定的國(guó)家對(duì)高管的非實(shí)名持股都實(shí)施了禁止制度。因此，對(duì)于高管歸入權(quán)的認(rèn)定，我們建議采用美國(guó)證券交易法的一端說(shuō)，即買入或賣出時(shí)具有高管身份的，應(yīng)當(dāng)適用歸入權(quán)。臺(tái)灣證期會(huì)在此問(wèn)題上有過(guò)搖擺， 1993 年臺(tái)灣證期會(huì)發(fā)函采用一端說(shuō)，而 1995 年再次發(fā)函是，則表示可以適用兩端說(shuō)，即要求買賣時(shí)均為公司高管，方可適用 歸入權(quán)。兩端說(shuō)認(rèn)為只有買入和賣出時(shí)均具備高管身份方能適用歸入權(quán)，而一端說(shuō)則認(rèn)為只要買入或者賣出時(shí)具備高管身份即可適用歸入權(quán)。特別說(shuō)明的是，按此標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于持股上升突破 5%標(biāo)準(zhǔn)當(dāng)日的所有買入，均不適用歸入權(quán)，而對(duì)持股下降突破 5%標(biāo)準(zhǔn)當(dāng)日的全 部賣出，均適用歸入權(quán)。 我們認(rèn)為，鑒于我們的標(biāo)準(zhǔn)起點(diǎn)較美國(guó)和臺(tái)灣低，僅為 5%，因此建議采取美國(guó)的買入前一說(shuō)。 (2)我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)對(duì)《證券交易法》第 157 條未明定必須于買入時(shí)與賣出時(shí)均具逾 10%股東身份，解釋上與美國(guó)法不同，適用的標(biāo)準(zhǔn)相對(duì)美國(guó)較寬松。但在其后另一起案件Foremost McKesson， Inc vs Provident Securities ，美國(guó)最高院進(jìn)一步限制了歸入權(quán)的適用，認(rèn)為必須被告于第一筆交易前就已經(jīng)持有逾 10%的股份，此后的買賣才能適用歸入權(quán)。但此時(shí)的司法判例將買入這一筆自身計(jì)算在內(nèi)，例如在 Reliance Electric Co. vs Emerson Electric 中，被告于 6 月 16 日買進(jìn)上市公司 %的普通股， 8 月 28 日賣出 %股份，再 于 9 月 11 日賣出其他股份。 上市公司監(jiān)管中的若干法律問(wèn)題研究 （下） 買入賣出的股份在 5%上下浮動(dòng)的是否及如何計(jì)算 (1)關(guān)于 10%股東身份的認(rèn)定，美國(guó)法明確規(guī)定應(yīng)于買入與賣出之時(shí)，均為逾 10%之股東時(shí)，方可適用。美國(guó)早期雖有法院為擴(kuò)張解釋，但聯(lián)邦最高法院認(rèn)為，依《 1934 年證券交易法》，應(yīng)采用兩端說(shuō)。美國(guó)聯(lián)邦最高法院認(rèn)為被告僅對(duì)其 6 月 16 日
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